Да, тема релокации все еще актуальна и регулярно появляются статьи, связанные с этой темой. Как правило, это мини-блоги в стиле «У меня получилось», я живут там-то, сейчас расскажу, через что прошел. Но вот эта статья своим содержанием и посылом сильно выбивается на общем фоне.
Мне хотелось бы сделать небольшой обзор терминов и правовых нюансов, как экономист, потому что, увы – так устроена правовая система, что мало сослаться на пункты из НК РФ, добавить к ним свое видение и voila – решение найдено. На самом деле, все несколько сложнее и запутаннее, чем может показаться на первый взгляд. И да, конечно, ни один работодатель и его бухгалтер в здравом уме не согласятся на такие авантюры и трактовки, которые позволят «эффективно оптимизировать» бюджет компании, перечисляя за сотрудников вместо полагающихся 30% НДФЛ такие вкусные 0%. Почему? Давайте разбираться во всем по этапам.
Какой НДФЛ работодатель начисляет на сотрудника?
Порядку начисления НДФЛ отведена целая глава налогового кодекса – глава 23 (статьи 207-232). Давайте рассмотрим и разберемся, о чем там говорится.
Статья 207 НК РФ определяет кто такие налогоплательщики:
«Налогоплательщиками налога на доходы физических лиц (далее в настоящей главе - налогоплательщики) признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников, в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации»
Здесь говорится, что есть два стула вида: Вы физлицо, которое резидент РФ, или нерезидент РФ. Так или иначе, если вы получаете доход в РФ – вы налогоплательщик. Надо понять, а что вообще облагается налогом? На этот вопрос отвечает 209 статья НК РФ:
Объектом налогообложения признается доход, полученный налогоплательщиками:
1) от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации - для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации;
2) от источников в Российской Федерации - для физических лиц, не являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации.
Опять же, всего лишь два пункта. Если вы резидент РФ – то любой доход, полученный как в РФ, так и за ее пределами. Если вы нерезидент – то доход полученный только в РФ.
Тут все максимально понятно и очевидно. Если вы резидент РФ (то есть находитесь более 183 дней в году в этой стране), то платите с любого дохода, в независимости от его источника происхождения. В контексте ЗП, вы можете быть удаленным сотрудником какой-то компании не из РФ (условно - Амазон) и вам поступал доход от этой фирмы. С этого дохода и будет начисляться налог - это и будет налог от источников за пределами РФ. По второму пункту, это те самые релоцировавшиеся – вы уже нерезидент, при этом работаете на РФ компанию – будьте добры 30% НДФЛ.
Да, Статья 208 НК РФ подробно детализирует что такое доходы от источников в Российской Федерации и доходы от источников за пределами Российской Федерации. В нашем случае, это не играет большого значения, так уже понятно, в каком статусе и в каком объеме исчисляется налог.
А что если все не так?
Почему у некоторых возникла мысль, что вместо положенных 30% можно не начислять ничего? Потому что разбирательство в законодательстве РФ это довольно тернистый и запутанный путь, который невозможно до конца пройти, просто взглянув на выдержки из нормативного акта. Надо понимать, что за ними стоит и чем все это подкрепляется.
Ставка 0%? Такой ставки в принципе не существует в НК РФ от слова совсем. Есть доход – есть НДФЛ. Он либо 13%, либо 15 (если доход больше 5млн), либо 30%. Все, других вариантов в принципе нет. Можно допустить, что это ради красного словца автор так упростил мысль, что есть возможность вообще не платить налог, но с точки зрения закона, уж извольте, это разное – ставка 0% и освобождение от начисления. Математически да, это одно и тоже, но юридически – это как теплое и мягкое.
Так вот, если зашла речь про доходы, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) (Статья 217 НК РФ), то именно там вы можете найти основание, по которому вы получаете право быть освобожденным от начисления НДФЛ с дохода. Можете сами там найти наш рассматриваемый случай, где доход нерезидента, получаемый в РФ, считается не подлежащим к начислению.
Спойлер: такого вы там не найдете.
Итак, что мы имеем, еще раз. НДФЛ платят физлица либо резиденты РФ со всего дохода (13%), либо нерезиденты РФ, получающие свой доход из РФ (30%). Оснований, предусмотренных законодательством, для не начисления НДФЛ нет.
Погодите, а как же все эти разъяснение ФНС и Минфина?
Здесь стоит начать со следующего. Если не вдаваться в подробности и не жонглировать точными терминами, то все эти письма – это рекомендации. Это не закон, который стоит брать на вооружение и делать так, как сказано в этих письмах. Они могут (и зачастую так и бывает) ошибаться, их [разъяснения] могут отменять или изменять другими разъяснениями других инстанций и т.д. Как надо начислять и в каком количестве определяется соответствующими кодексами, а не письмами. Именно кодексами руководствуются суды в случае споров, но никак не письмами. И письма, в свою очередь, не должны противоречить актам. Выдержка из письма:
«Настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом»
Поэтому, по большому счету, разбираться о чем в них говорилось, не имеет особого смысла.
Но ведь в теме были два письма и получается, что они противоречат?
Но ради чисто спортивного интереса давайте попытаемся понять, что конкретно рекомендуют эти письма. Рассмотрим что же нам разъяснил Минфин.
Вообще, хочется для начала понять, о чем вообще спрашивали Департамент налоговой политики, какое обращение он рассмотрел. Но увы, прикладывать само обращение к разъяснению не принято. Если кратко, то действительно может показаться, что разъяснение противоречит норме.
«Вышеупомянутые доходы сотрудника организации, не признаваемого налоговым резидентом Российской Федерации в соответствии со статьей 207 Кодекса, полученные от источников за пределами Российской Федерации, с учетом положений статьи 209 Кодекса не являются объектом обложения налогом на доходы физических лиц в Российской Федерации»
Но, как говорится, есть нюанс. В письме говорится про место работы, которое согласно статье 57 Трудового кодекса Российской Федерации, является обязательным условием для включения в трудовой договор и указано за пределами РФ. В своем разъяснении департамент лишь «полагает», что «доходы могут быть отнесены к доходам от источников за пределами Российской Федерации» и дальше по тексту. То есть, это не железобетонное правило, по которому раз человек уехал из РФ, получил статус нерезидента и продолжает работать на компанию из РФ и получать от нее доход, находясь при этом не в РФ – значит он самостоятельно должен начислять НДФЛ, а лишь допускает возможность такого варианта. Не находите такую трактовку несколько неубедительной, чтобы распечатывать письмо и бежать с ним в бухгалтерию с просьбой не начислять НДФЛ?
К примеру, у Вас IT компания, которая разрабатывает какое-то ПО. Вы вышли на международные рынки. Ваш сотрудник переехал в другую страну и занимается внедрением и обслуживанием этого ПО. Юридически через полгода он нерезидент, местом его работы вы можете без зазрения совести в его трудовом договоре указать – другая страна, другой город. В таком случае, я думаю вы действительно сможете не начислять за него НДФЛ и классифицировать его доходы как полученные от источников за пределами Российской Федерации. Во всей этой истории целая совокупность факторов и переплетение трудового законодательства и налогового. Просто так поменять место работы и иметь профит и не иметь проблем с ФНС – не получится.
Почему вообще такая неразбериха?
Все довольно просто. Наше законодательство базируется на таких столпах как кодексы. Основных три – гражданский, налоговый и трудовой. Они были приняты оооочень давно и банально не предусматривали всех возможных вариантов развития событий в будущем. До пандемии и массового перехода на удаленку, в правом смысле вообще не было такого понятия как удаленная работа. И если мы представим на секунду, что ее до сих пор нет, то смысл кодексов и разъяснений к нему становится максимально понятным. Есть работодатель, у которого есть обустроенное место для сотрудника, где он выполняет свои трудовые обязанности. НК предусматривает, что такое место может быть и вне пределов РФ (как вариант выше, который приводил). И это тоже вполне возможный вариант, что в другую страну отправят работника для нужд хозяйственной деятельности компании. И тогда сотрудник станет нерезидентом, при этом получать доход будет фактически в другой стране. И чтобы не было двойного налогообложения, НК РФ предусматривает возможность переложить ответственность за начисление НДФЛ на самого сотрудника. Вполне логично. Но пришла удаленка, ее добавили в трудовой кодекс (ст. 312.1 ТК РФ) и теперь возникают вот такие правовые коллизии, что де-факто сотрудник работает на РФ компанию и доход определяется как доход из РФ, а де-юре формально уже доход может трактоваться как не из РФ и не облагаться налогом.
В итоге НДФЛ это 30% или нет?
На текущий момент в рамках действующего законодательства есть лишь призрачная теоретическая возможность для освобождения ФЛ от НДФЛ. По факту работодатель обязан начислить и удержать 30%. И для него это самый просто вариант. Страховые взносы у него остались прежними, просто он чуть больше переведет в бюджет, и чуть меньше отдаст вам. Не удержать совсем на основании непонятной нормы – слишком не оправданный риск. Посудите сами, работодатель не платит НДФЛ с вас и подает 3НДФЛ с графой 0. Обалдевшая ФНС поинтересуется, а не обнаглел ли он? Бухгалтер им направит огромное такое письмо, сошлется на все эти нормы, разъяснения, пришлет копию трудового договора с местом работы вне РФ. И дальше томительное ожидание – либо Вам поверят и не будут проводить камеральную проверку (что практически нереально), либо вам устроят проверку, доначислят НДФЛ, насчитают пеню за просрочку исполнения обязательств, и штраф за несвоевременное исполнение. В процессе проверки может и еще что-то интересного выяснят. А дальше – вы платите все то, что и так бы заплатили и немного шекелей больше. Логичный вопрос, а зачем это все?
Ну только если у вас огромное желание пооббивать пороги судов различных инстанций, то возможно только Верховный суд изучит ваши материалы, раскинет мозгами и станет на вашу сторону, вы вернете НДФЛ, все поборы и проценты сверху. Только это будет года через два-три. А все эти годы вы будете начислять и удерживать этот НДФЛ.
Вывод
Работодателю, в общем, это все не нужно и ему не принципиально, какую часть от вашей ЗП удержать, цифры у него не меняются. А вот Вам ой как принципиально, поэтому именно вам надо в первую очередь думать, как не отдавать государству эти 30%. Конечно, по итогам года вы имеете право все это дело вернуть, подав декларацию. Но очевидно, что этого лучше не допускать в принципе. Тогда рассматривайте различные варианты, от банального увольнения и перехода работы в черную, до оформления как самозанятого, ИП – да куча вариантов, все зависит от ваших отношений с работодателем. Можете хоть свою ОООшку открыть – все будет выгоднее, чем такие налоги платить. А советовать работодателю не начислять вам НДФЛ не стоит, в лучшем случае – посмеются.
Комментарии (18)
andreyverbin
29.12.2022 10:28+3Странно, что среди возможных решений нет самого очевидного - перевестись из РФ компании в ее иностранный филиал. Именно такой вариант я вижу на практике чаще всего. Открыть контору в ОАЭ, Казахстане или где-то еще не очень сложно, многие компании уже озадачились и давно такие «оффшоры» имеют. И дело не только в налогах, просто зп платить так проще, из РФ с недавних пор стало тяжело деньги посылать.
bellerofonte
29.12.2022 10:40+3это вариант самый очевидный с позиции работника на удаленке. с позиции компании самый очевидный - ничего не делать и перечислять 30%
VasiliyST Автор
29.12.2022 12:28+2Я составлял статью в контексте другой, где предлагалось всем удаленщикам просить работодателя не начислять им НДФЛ 30%, мол есть законное основание. Это не обзор схем по оптимизации налогооблагаемой базы. И, как ниже верно написали, работодателю проще 30% удержать вместо 13%, чем оформлять юрлицо в другой стране, причем гораздо проще.
Ivan22
29.12.2022 13:03+2ну работник слава богу может менять работу, и переходить в те компании где такие юрлица заграницей есть.
medved-nsk
30.12.2022 03:25+1Всё-таки там изначально подводилось к тому, что нет базы (доходов в РФ). Но потом произошёл (как вы сказали) переход "с юридического на практико-математический" и получилось, что ставка - 0%.
Это в теории, но как часто бывает "расхождение теории с практикой на практике больше чем в теории".
bot472
30.12.2022 03:26+1А почему нельзя позже вернуть этот налог как ошибочно уплаченный, с приложением документов о том что не смотря на получение зарплаты ни дня в РФ не находился?
Yukr
29.12.2022 20:39+2А стоит ли сильно заморачиваться? Через месяц какой нибудь депутат предложит новый способ отомстить уехавшим...
beduin01
29.12.2022 21:31Год с какого момента считается? Календарный или с момента отъезда?
Если первые три месяца был за границей, наступил новый год и еще четыре месяца провел за границей то как это будет считатся? Это уже больше 183 дней получится или меньше? (Если предположить что речь о календарном году)
suseal
29.12.2022 21:49Да, Статья 208 НК РФ подробно детализирует что такое доходы от источников в Российской Федерации и доходы от источников за пределами Российской Федерации. В нашем случае, это не играет большого значения, так уже понятно, в каком статусе и в каком объеме исчисляется налог.
Странное высказывание, как я считаю. Открываем Статью 208:
3. Для целей настоящей главы к доходам, полученным от источников за пределами Российской Федерации, относятся:
...6) вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия за пределами Российской Федерации.
Т.е. если я по договору с российской компанией выполняю трудовые обязанности, совершаю действия за пределами РФ, то, согласно Статье 207, налогоплательщиком на доходы физических лиц я не являюсь, т.к.:
1. Налогоплательщиками налога на доходы физических лиц (далее в настоящей главе - налогоплательщики) признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников, в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.
VasiliyST Автор
29.12.2022 23:05+1Т.е. если я по договору с российской компанией выполняю трудовые обязанности, совершаю действия за пределами РФ, то, согласно Статье 207, налогоплательщиком на доходы физических лиц я не являюсь, т.к.:
Вы правы, но есть нюанс (его я выделил в тексте). Это и есть ключевой момент, который вроде бы очевиден, но нет. Про него я приводил в своем примере. Вы (или работодатель Ваш, если точнее) должны подтвердить ФНС, что нахождение за пределами РФ является исполнением трудовых обязательств, между Вами. Не просто само наличие вас за пределами РФ и наличие трудового договора между ФЛ(физическим лицом) и РД(работодателем, а непосредственно исполнение каких-либо обязательств. В идеале это трудовая инструкция, это аренда помещения работодателем, оплата ком.услуг и интернет и т.д.. РД должен подтвердить ФНС, что именно для его задачей требуется ваше нахождение за пределами РФ, а не наоборот, что раз вы не в РФ, то в трудовом договоре ставим рабочее место - Дубай.
Возможно стоило с другой стороны контекста зайти при создании статьи, но все же. Что такой источник доход? В 208 статье ровно одно и тоже признается как источником дохода из РФ, так и нет - разница лишь в месте оказания услуги.
Для целей настоящей главы к доходам от источников в Российской Федерации относятся:
...
6) вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия в Российской Федерации
Для целей настоящей главы к доходам, полученным от источников в Российской Федерации, не относятся
..
6) вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия за пределами Российской Федерации.
Логичный вывод - отношение к источнику дохода определяется местом выполнения трудовых обязательств, за которые получен доход. Возвращаемся на те же рельсы. Компания из РФ, юрисдикция РФ, сотрудник из РФ, которые эмигрировал и стал резидентом. Доход он фактически получает на карту, выпущенную в РФ, при этом исполняет трудовые обязанности фактически находясь за ее пределами. В такой ситуации, если это следствие прямых трудовых обязанностей - то НДФЛ не начислять (выше писал, как ФНС это подтвердить), иначе - 30%. Увы, тема хоть интересная и очень спорная, на текущий момент нет четких разъяснений по этому вопросу, как и нет решений Верховного суда или Конституционного.
Cereliusep
30.12.2022 13:40Вы же опирались на законы, когда писали статью. Почему же в комментарии написали без такой ссылки?
Не просто само наличие вас за пределами РФ и наличие трудового договора между ФЛ(физическим лицом) и РД(работодателем, а непосредственно исполнение каких-либо обязательств. В идеале это трудовая инструкция, это аренда помещения работодателем, оплата ком.услуг и интернет и т.д… РД должен подтвердить ФНС, что именно для его задачей требуется ваше нахождение за пределами РФ, а не наоборот, что раз вы не в РФ, то в трудовом договоре ставим рабочее место — Дубай.
Если я, как работодатель, захочу нанять человека, который будет носить мне латте, то мне не нужно будет доказывать, что я люблю латте больше, чем чай, что у меня нет аллергии на молоко, показывать налоговой чек на покупку кофемашины и регулярно доказывать, что я покупаю стаканчики для неё.
Похожая ситуация в случае с местом работы: если работодатель решил нанять человека в офис в Подмосковье, ему не придётся доказывать, что ему нужен сотрудник именно в Подмосковье, а не в Москве или Королёве, это просто решение работодателя.
Презумпция добросовестности налогоплательщика, презумпция невиновности по статье 108 НК РФ защищают именно это.
FlappyPappy
29.12.2022 21:50+1Как вы лихо пренебрегли 208 статьей. Между тем в ней нет доходов по трудовому договору и это не доход от источника в РФ.
VasiliyST Автор
30.12.2022 03:18+1Доход есть, выше в комментариях выдержку привел. Определение источника дохода определяется по месту оказания трудовых обязательств. В рамках 23 главы НК РФ не оговаривается место выполнения трудовых обязательств. К примеру, возьмем ситуацию из области двух контрагентов, юрлиц или ИП, где один резидент РФ, а другой - нет (пусть условно Канада). Канадская фирма оказывает услуги для резидента РФ удаленно - пусть также разрабатывает какое-то ПО. Вопрос, что будет считаться местом оказания услуг? Возможно вы скажете Канда, ведь все услуги оказываются сотрудниками, которые находятся там, территорию РФ они не посещают, логично?
Но у НК на этот счет другие мысли. 148 Статья НК РФ:
1. В целях настоящей главы местом реализации работ (услуг) признается территория Российской Федерации, если:
...
4) покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации.
Местом осуществления деятельности покупателя считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия покупателя работ (услуг), указанных в настоящем подпункте, на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя... Положение настоящего подпункта применяется при:
- оказании услуг (выполнении работ) по разработке программ для ЭВМ и баз данных (программных средств и информационных продуктов вычислительной техники), их адаптации и модификации
Здесь все максимально понятно - неважно где фактически производилась услуга, важно, что тот, кто ее купил, находится и ведет свою деятельность внутри РФ. Это к НДФЛ не относится понятное дело, я это привожу как пример конкретики, когда понятно что такое место услуг и как это определить. А касаемо НДФЛ и резиденства попробуйте ответить на вопрос: если фирма зарегистрирована в РФ, ведет свою деятельность в РФ, как она может указывать в трудовом договоре с сотрудником место выполнение работы - Дубаи? А почему тогда не Марс или Юпитер? Оно создало там представительство или открыло филиал? Закупила технику или арендовало помещение? То что сотрудник находится в другой стране не дает оснований фирме считать и указывать что теперь ей услуги оказываются где-то там.
Dimon41
30.12.2022 13:46Я слышал, что в случае командировки сотрудник не теряет налогового резидентства.
bellerofonte
Как-то громким выглядит заявление, что "можно открыть ОООшку и будет выгоднее". Даже если налог с самой ОООшки меньше 30%, то там будет возникать налог на дивиденды при выводе прибыли владельцу(ам). Или я что-то упускаю?
ksbes
Тут два варианта:
1) ОООшка — российская. Тогда ничего для работников не поменялось — см. статью + трудовая испекция будет брать за жопу: у них таких «оптимизаторов» десяток в плохой день.
2) ОООшка — иностранная. Тогда привет санкции, увлекательные квесты с банками различных юрисдикций и тамошней налоговой. НДФЛ 30% — ещё щедрым предложением покажется.
VasiliyST Автор
Все зависит от того, как вы ведете бухгалтерский учет и кто является бенефициаром (читай учредитель и выгодоприобретателем) общества. Вам ничего не мешает зарегистрировать юрлицо на другое юрлицо вне РФ юрисдикции и прилично экономить на налогах.
VasiliyST Автор
Опять же, очень грубый подсчет. УСН, 15% с чистой прибыли (доходы-расходы). Ваша ЗП поступает на р/с ваше фирмы и является доходом. Все что можете переводите на безнал - аренда жилья, оплата интернета, покупка техники, ГСМ и т.д. - это ваши расходы, которые уменьшают базу. Заводите корпоративную карту, совершаете по ней сделки. Проводите по бухгалтерии как расходы и принимаете их к учету (да, не прям все можно принять, но большинство можно). Вы можете сами себе (как бенефициар и юрлицо, в котором вы директор) занять деньги, например (по документам), что тоже уменьшит налогооблагаемую базу. Есть очень много вариантов от вполне законных до серых и наглых, которые позволяют фирмам при оборотах в десятки миллионов подавать чистую выручку в несколько десятков тысяч и практически не платить налоги. А если выбрать еще ОКВЭД подходящий, то ставка может быть 10 % или даже 5%. И по практике, мало кто из налоговиков будет сверять ваши поступления и ОКВЭДы. Да, есть издержки в виде отчетности, нужен бухгалтер, который все это будет делать, но если вы желаете экономить и ЗП у вас несколько тысяч вечнозеленных, то я бы задумался.
При этом, вы можете сами себя премировать, отправить в командировку, заключить трудовой договор такой, какой нужно, указав нужное место - в общем, полный карт-бланш
Ну и по секрету, дивиденды в ОООшке мало кто вообще себе начисляет, такие реалии малого бизнеса. Проще задекларировать около нулевой доход, а чистую прибыль вывести через разные сервисы, чем декларировать прибыль, платить с нее налог, потом начислять дивиденды и с них еще удерживать НДФЛ.