В этом и прошлом году из России уехало огромное число специалистов – но при этом далеко не все из них хорошо понимают, какие налоговые последствия влечет эмиграция. В этой статье мы вместе с налоговым юристом детально разобрались в особенностях удержания российского НДФЛ с зарплаты (и как его можно уменьшить).

По сложившейся традиции, помимо квалифицированных коллег из FTL Advisers, помогать продираться сквозь Налоговый кодекс нам также будет художник Вася Ложкин. Поехали!

Disclaimer: Эта статья носит исключительно образовательный характер и не является рекомендацией к каким-либо действиям. Мы не советуем и не призываем вас к нарушению каких-либо законов Российской Федерации или иных стран.

TLDR: кратко самое основное

• Российский работодатель не должен удерживать НДФЛ с зарплаты работника при одновременном выполнении двух условий: 1) работник не является налоговым резидентом РФ, и 2) эту зарплату можно квалифицировать как «доход, полученный от источников за пределами РФ» (местом удаленной работы прямо в трудовом договоре прописано иностранное государство).

• В 2022 году Минфин выступал с предложениями изменить нормы Налогового кодекса и заставить всех «релокантов-удаленщиков» в любом случае платить НДФЛ 30% – но эту инициативу пока убрали на полку.

• Даже если российский работодатель не удерживает с вас НДФЛ, это еще не значит, что платить налоги совсем не надо – скорее всего, вам нужно будет это сделать уже в стране вашего текущего налогового резидентства.

• Если ваш работодатель даже при выполнении всех условий (нерезидентство и строчка в трудовом договоре о работе за рубежом) всё равно собирается с вас удерживать НДФЛ 30% – то самостоятельно вернуть эти деньги через налоговую не выйдет, ведь возврат здесь должен происходить через налогового агента (то есть, самого работодателя).

• Если вы не уведомите работодателя о потере вами налогового резидентства РФ, то проблемы с налоговой по умолчанию возникнут у него, а не у вас (впрочем, не лишним будет проверить, что у вас написано в договоре на предмет обязанности сообщать работодателю такие сведения).

• Кстати, уведомлять налоговую о потере вами налогового резидентства тоже обязанности нет. Но по данным от погранслужбы они и сами могут, теоретически, «догадаться».

• Не забывайте еще, что при потере статуса налогового резидента РФ, вы также теряете право использовать всякие налоговые вычеты. Так, если вы продаете имущество, которым вы владели менее 3–5 лет – то можно попасть на налог 30% со всей цены продажи квартиры или машины (да, даже не с прибыли, а тупо со всей выручки).

А теперь – к деталям!

Разбираемся в сути вопроса: всё-таки, можно или нельзя не платить НДФЛ?

1. Я слышал, что если я эмигрировал из России, но продолжаю работать на российскую компанию — то я могу вообще не платить налог с этих доходов в России. Так ли это? При каких условиях работает этот «лайфхак»?

Применимая к конкретному доходу ставка российского НДФЛ (налога на доходы физических лиц) зависит от двух ключевых факторов:

1. вашего налогового статуса – являетесь ли вы налоговым резидентом РФ или нет;

2. источника дохода – в РФ или за пределами РФ.

Налоговые резиденты РФ платят налог по ставке 13% (или 15%, если сумма доходов за год превысила 5 млн руб.) независимо от того, получен доход в России или за ее пределами. Те, кто налоговыми резидентами РФ не являются, должны платить НДФЛ по повышенной ставке 30% – но только с доходов, полученных от российского источника, а доходы нерезидентов от источников за пределами РФ российским НДФЛ вообще не облагаются (что логично – причем здесь вообще российская налоговая?).

Получается, ситуация, когда российский работодатель не удерживает НДФЛ с выплачиваемой сотруднику зарплаты, может возникнуть только при одновременном совпадении двух фактов:

1. сотрудник не является налоговым резидентом РФ;

2. эта зарплата может быть квалифицирована как «доход, полученный от источников за пределами РФ» согласно российскому Налоговому кодексу.

С первым пунктом всё просто (чуть позже про это поговорим), а вот что НК РФ говорит про определение источника по зарплате?

…к доходам, полученным от источников за пределами Российской Федерации, относятся: … 6) вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия за пределами Российской Федерации.

Подпункт 6 пункта 3 статьи 208 НК РФ

Получается, для квалификации з/п от российской организации в качестве «дохода от источников за пределами РФ» наиболее важным условием является определение места работы. Порядок его определения может отличаться для «обычного» трудового договора (здесь работодатель обязан сам обеспечить работнику стационарное рабочее место – и за рубежом это может означать открытие полноценного филиала или представительства) и трудового договора о дистанционной работе (здесь всё гораздо проще – поэтому именно такой тип договоров особенно популярен среди эмигрантов, продолжающих работать на российские компании).

Если в трудовом договоре (или в дополнительном соглашении к нему) местонахождение рабочего места сотрудника указано в иностранном государстве, то вознаграждение за выполнение таких трудовых обязанностей относится к доходам от источников за пределами РФ (и, соответственно, работодатель в таком случае никакого НДФЛ с налогового нерезидента РФ удерживать не должен).

Изложенную выше позицию прямо поддержал Минфин в Письме № 03-04-06/27827 от 14.04.2021, а также ФНС в Письме № БС-4-11/9947@ от 15.07.2021.

2. А вот здесь пишут, что российский работодатель в любом случае должен удерживать НДФЛ 30% с зарплаты трудоустроенного работника, не являющегося налоговым резидентом РФ – даже если в договоре прописано место работы в иностранном государстве. Кто прав?

Автор материала по приведенной выше ссылке прав в двух вещах:

1. Ставки 0% для НДФЛ действительно не существует – в данном случае корректно говорить о том, что какие-то доходы не облагаются НДФЛ в принципе.

2. Письма Минфина и ФНС не являются нормативными актами, они могут служить лишь ориентиром в трактовке «полноценных» нормативных актов (в данном случае – Налогового кодекса РФ).

Однако, вот эта цитата выглядит уже, мягко говоря, странновато:

…конечно, ни один работодатель и его бухгалтер в здравом уме не согласятся на такие авантюры и трактовки, которые позволят «эффективно оптимизировать» бюджет компании, перечисляя за сотрудников вместо полагающихся 30% НДФЛ такие вкусные 0%.

Васьен, пост на Хабре

Я проводил опрос у себя в Твиттере – там немало человек указали (в личке было откликов больше), что при указании в договоре заграничного места работы и после потери российского налогового резидентства, работодатель по факту не удерживает у них никакого НДФЛ. Так что, не так уж мало компаний в действительности готовы идти по этому пути.

При этом, надо понимать, что риски от принятия «неправильного» решения и правда возникают – в первую очередь у самого работодателя, который по закону должен выступать в качестве налогового агента. Так, даже если в трудовом договоре прописана дистанционная работа, но при этом не указано, что эта самая работа осуществляется именно за пределами России – то при неудержании НДФЛ налоговые органы могут предъявить работодателю претензии.

И судебная практика по такого рода делам есть не очень позитивная (для работодателя, который в данном случае несет основные риски): в частности, в 2022 году арбитражный суд постановил, что если работник проживает за рубежом и фактически выполняет работу в интересах российского работодателя – то получается, что его трудовая деятельность связана именно с работой на территории РФ, а значит и получаемый доход подлежит обложению налогом в России. Подобные кейсы не являются массовыми – но, безусловно, не внушают оптимизма.

3. И всё-таки: что на эту тему говорит Минфин? Разве не он должен поставить официальную точку в этом споре?

Как мы уже указывали выше, письма Минфина не обязательны для исполнения – и они могут только пояснять уже существующие правовые нормы, а не устанавливать новые. Так что, формально, ничего не мешает налоговым органам предъявить организации претензию за «недостаточно удержанный» НДФЛ, даже если Минфин в своем письме усиленно намекает, что так делать можно.

При этом в середине 2022 года Минфин даже выступал с инициативой, призванной «поправить» ситуацию: он предлагал дополнить Налоговый кодекс формулировками о том, что «выплачиваемые отечественными организациями-работодателями вознаграждения дистанционным работникам, находящимся за пределами страны, относятся к доходам от российских источников». Это означало бы, что потерявшие статус налогового резидента РФ «релоканты-удаленщики» должны были бы в любом случае платить НДФЛ 30% (даже при наличии вписанного в трудовой договор зарубежного места работы).

От принятия этого законопроекта на текущий момент отказались. Но сама инициатива как бы прямо намекает на то, что государство признает: текущее законодательство позволяет работодателю не удерживать НДФЛ с налоговых нерезидентов, у которых прописано заграничное место работы. В противном случае – зачем вообще понадобилось бы заводить разговор об отмене этого положения специальными поправками в НК РФ?

4. Я слышал, что Минтруд вообще считает удаленную работу на российскую компанию из-за границы нарушением трудового законодательства. Это так? Какие и у кого здесь могут возникать риски?

На данный момент Министерство труда РФ высказало свою позицию относительно дистанционной работы в том контексте, что заключение трудового договора с сотрудником, работающим за границей, противоречит трудовому законодательству.

В ответах на сайте Онлайнинспекция.рф Роструд ссылается на то, что за пределами территории РФ Трудовой Кодекс не действует, и работодатель не может обеспечить безопасные условия труда для дистанционных работников – именно этим мотивируется незаконность заключения трудового договора с дистанционными работниками, работающими за пределами России.

Однако, в судебной практике такой подход не находит поддержки: в том же судебном споре, который мы упомянули выше, суд указал, что в законодательстве отсутствует запрет на дистанционное осуществление трудовых функций у российского работодателя при фактическом нахождении работника за пределами Российской Федерации (и это далеко не единственный случай).

В любом случае, риски каких-либо претензий со стороны Роструда (не сильно страшных, речь идет о штрафе в размере 50 тыс. рублей) здесь несет исключительно работодатель, а к работнику предъявлять претензии просто не за что.

Углубляемся в детали: как платить поменьше, и что за это будет

5. Получается, если мой российский работодатель согласен не удерживать с меня НДФЛ, то я как эмигрант и налоговый нерезидент РФ вообще не буду платить налоги с дохода? Класс!

В данном случае речь идет о том, что налоги не будут удержаны именно в РФ. Но в юрисдикции, где работник является налоговым резидентом, могут быть требования об уплате налогов с доходов как от источников в стране резидентности, так и от источников за ее пределами (например, так это работает и в самой России, и в большинстве стран ЕС).

Возможны ситуации, когда эмигрант вообще нигде не является резидентом (не проводит ни в одной стране более 183 дней, не имеет постоянного жилища и центра жизненных интересов – критерии определения резидентности могут быть разными), и тогда, действительно, есть шанс, что с таких трудовых доходов налоги не будут уплачены нигде.

Но у лиц без налоговой резидентности могут возникать иные сложности – например, в работе с банками (многие из которых рассматривают таких клиентов как рискованных и склонны чаще других закрывать им счета или блокировать операции) или при продлении ВНЖ. На эту тему мы планируем в будущем сделать отдельную подробную статью.

6. Если мой работодатель настаивает на удержании 30% с моей зарплаты, хотя мне кажется, что я подпадаю под условия для неудержания НДФЛ в РФ — то могу ли я сам получить налоговый возврат из российской налоговой по итогам года?

Тут могут возникнуть сложности, так как возврат излишне удержанного налога осуществляется не налоговым органом, а налоговым агентом (п. 1 ст. 231 НК РФ) — в данном случае им является работодатель.

В случае, если по итогам года у вас образуется переплата налога, работодатель как налоговый агент обязан совершить следующие действия:

1. При выявлении факта излишне удержанного НДФЛ работодатель передает уведомление работнику не позже 10 дней с момента выявления факта удержания в излишнем размере;

2. Излишне удержанная работодателем из дохода работника сумма налога подлежит возврату работодателем на основании заявления работника (абз. 1 п. 1 ст. 231 НК РФ);

3. Срок возврата работодателем излишне удержанного налога — не позже трех месяцев с даты поступления заявления (абз. 3 п. 1 ст. 231 НК РФ).

В реальности, если работодатель не согласен с позицией работника, работнику придется обращаться в суд.

Другие варианты работы из-за границы и уплаты налогов

7. А что с удаленной работой фрилансером из-за границы на российские компании (например, по гражданско-правовым, а не трудовым договорам)? Какими налогами облагаются в РФ такие доходы? Можно ли как-то снизить такую налоговую нагрузку (через самозанятость или ИП, например)?

Работа на фрилансе на российские юрлица может быть довольно выгодной с финансовой точки зрения: ведь самозанятые и ИП на УСН могут платить налог в размере всего 6% от дохода (в отличие от НДФЛ 13/15%), а «работодатель» (в данном случае правильнее говорить «заказчик услуг») не обязан начислять на выплаты по таким договорам гражданско-правового характера всякие страховые взносы (которые для трудовых договоров доходят до 30%). Налоговым агентом организация в этом случае являться не будет, уплачивать налоги работник должен будет самостоятельно.

Однако если ранее ИП являлся работником организации, и на регулярной основе выполняет работы, сходные с теми работами, которые он выполнял по трудовому договору – то существует риск переквалификации для налоговых целей гражданско-правовых отношений в трудовые (а организации еще и штрафов напихают).

Похожим образом это работает и с самозанятостью: нельзя облагать налогом на профессиональный доход (НПД) доход, полученный от работодателя, с которым работник был связан трудовым договором менее двух лет назад. В общем, просто прийти к текущему работодателю и предложить ему «давай-ка меня переоформим из штата в ИП/самозанятого, а высвободившиеся налоги попилим пополам» – такая идея не очень летает.

А вот совсем не платить налог в России, если договор с российской компанией оформлен на вас как на ИП или самозанятого, даже в случае потери налогового резидентства РФ не получится.

P.S. Не забывайте еще, что предельный размер дохода для самозанятых составляет 2,4 млн рублей в год.

8. Если я переехал за границу и продолжаю работать на российскую компанию, и в договоре указано место работы за рубежом по удаленке, но при этом я пока остаюсь налоговым резидентом РФ — то должен ли российский работодатель удерживать с моей зарплаты какой-либо налог?

Если работник является налоговым резидентом РФ, то доходы и от источников в России, и от источников за пределами России, подлежат налогообложению в РФ. Работодатель скорее всего будет удерживать НДФЛ по ставке 13%/15% (хоть и не должен, так как такие доходы, как и все доходы от источников за пределами РФ, работник должен декларировать сам — см. письма Департамента налоговой политики Минфина России от 31 января 2023 г. N 03-04-06/7688; Департамента налоговой политики Минфина России от 18 января 2023 г. N 03-04-05/3302).

Определяем налоговое резидентство

9. Как правильно определить свое налоговое резидентство? Я слышал, что имеет значение только пребывание на территории РФ в течение 183 дней в течение календарного года — но при этом в самом НК РФ речь вроде бы идет про «183 дня за последние 12 месяцев», без привязки к календарному году. Как правильно? В каком вообще случае имеет значение это «за последние 12 месяцев», если по итогу года всё равно всё пересчитается как бы за календарный год?

По общему правилу, налоговыми резидентами России признаются физические лица, фактически находящиеся в Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев (п. 2 ст. 207 НК РФ).

С точки зрения налогового агента (вашего работодателя), налоговое резидентство должно определяться в момент каждой выплаты дохода. Соответственно, если эта выплата происходит где-то в середине года, то для определения вашего налогового статуса работодателю по-хорошему надо учесть ваши географические перемещения за предшествующие этому моменту 12 месяцев, а не за календарный год.

При этом, налоговый статус физического лица окончательно определяется по «правилу 183 дней» именно по итогам налогового периода – то есть, календарного года. Получается, если по итогам года выяснится, что работодатель удержал налог с каких-то выплат по «неправильной» ставке (не соответствующей итоговому налоговому статусу работника по результатам именно календарного года) – то это основание для перерасчета НДФЛ и возврата излишне удержанного налога (или наоборот – удержания недоудержанного, тут уж как повезет).

10. Я недавно уехал из России и работаю на удаленке, сейчас работодатель удерживает с меня 13% как с налогового резидента — при этом я знаю, что после потери резидентства он захочет удерживать с меня 30% (для снижения своих налоговых рисков). Есть ли у меня обязанность уведомлять работодателя о потере налогового резидентства РФ? Что будет, если я просто буду тихой мышью делать вид, что работаю на удаленке из России, чтобы платить 13% вместо 30% — какие тут риски?

Основные риски в такой ситуации несет работодатель: если налоговый орган в ходе проверки выявит, что он как налоговый агент неправильно определил налоговый статус работника и недоудержал НДФЛ – то этот налог будет взыскан с работодателя (вместе со всеми штрафами и пенями).

Самому работнику следует проверить, предусмотрена ли обязанность уведомить работодателя об утрате/приобретении налогового резидентства России – такая обязанность может быть закреплена в трудовом договоре или в других документах, подписанных физическим лицом с организацией.

Кроме того, стоит помнить, что работодатель как налоговый агент вправе запросить у налогоплательщика информацию о налоговом резидентстве. Если физическое лицо не предоставляет запрашиваемые документы, налоговый агент вправе применить к выплачиваемым этому физическому лицу доходам налоговую ставку и порядок расчета налоговой базы, предусмотренные для лиц, не являющихся налоговыми резидентами, то есть ставку НДФЛ 30% (см. Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 12 августа 2013 г. N 03-04-06/32676).

11. Кстати, а налоговую я обязан уведомлять о потере налогового резидентства РФ? И если нет — то имеет ли смысл сделать это добровольно?

Нет, такой обязанности в НК РФ не предусмотрено.

Это можно сделать в добровольном порядке – например, в целях информирования налогового органа об отсутствии у вас обязанности по подаче уведомлений о КИК, декларации 3-НДФЛ и отчетов о движении денежных средств по зарубежным счетам. Но следует иметь в виду, что налоговый орган может и не сохранить уведомление и не принять его во внимание.

12. Если я налоговую не уведомлю о потере мной налогового резидентства РФ – могут ли они как-то узнать об этом сами?

Доказательством выезда за пределы территории РФ служит отметка в паспорте о прохождении пограничного контроля. Пограничная служба входит в состав Федеральной службы безопасности РФ, которая осуществляет обмен информацией с Федеральной налоговой службой в том числе.

Кроме того, сведения о фактах въезда в РФ (или выезда) погранслужба ФСБ России в течение суток передает в органы миграционного контроля – то есть в ГУВМ МВД РФ, которые формируют государственную информационную систему миграционного учета. К этим системам данных Федеральная налоговая служба также имеет доступ, в том числе может использоваться для разрешения споров с налогоплательщиками по поводу налогового резидентства (см. Положение о государственной информационной системе миграционного учета, утвержденное постановлением Правительства Российской Федерации от 14 февраля 2007 г. № 94).

Надо сказать, что последние новации в области электронных повесток и реестра военнообязанных явно намекают на то, что государство взяло курс на повышение взаимопроникновения баз данных разных ведомств.

Разбираем примеры с потерей налогового резидентства РФ

13. Давайте на конкретном примере: я сейчас работаю на российского работодателя, и в апреле 2023 года планирую эмигрировать в другую страну. На что мне обратить внимание?

Так как в 2023 году вы, судя по всему, проведете в России менее 183 дней, то налоговое резидентство РФ вы потеряете уже в этом году. Если вы продолжите работать на того же работодателя удаленно, то в октябре 2023 года он может захотеть пересчитать вам все налоги с начала года под 30%.

Чтобы этого избежать, лучше сразу же одновременно с отъездом из РФ заключить дополнительное соглашение о том, что вы будете работать удаленно с территории зарубежного государства. В этом случае после потери налогового резидентства РФ перерасчет НДФЛ под 30% произойдет только в части зарплаты, которую вы получали до заключения допсоглашения об удаленной работе из-за рубежа – а весь удержанный НДФЛ с зарплаты с момента отъезда работодатель должен будет вернуть. (Здесь мы предполагаем, что работодатель в принципе поддерживает всю эту движуху с неудержанием НДФЛ с нерезидентов – этот вопрос лучше с ним уточнить заранее.)

Также вам нужно отдельно разобраться с вопросом о том, становитесь ли вы налоговым резидентом новой страны пребывания, и какие налоговые обязательства это влечет. В общем случае стоит ожидать, что в 2023 году вы станете налоговым резидентом в стране эмиграции, и это может повлечь обязанность декларировать доходы, получаемые из России (в том числе – «задним числом» с начала 2023-го), и доплачивать с них налог уже по правилам этой страны (с учетом наличия или отсутствия соглашения об избежании двойного налогообложения между странами). Но по всем нюансам лучше проконсультироваться с профильными налоговыми юристами, которые хорошо понимают специфику конкретной интересующей вас страны.

14. Так, а если я решил немного подождать и уехать из России в июле 2023 года – что-то принципиально изменится?

Да, в этом случае вы уже проведете в России более 183 дней в календарном году – и, таким образом, останетесь налоговым резидентом РФ на весь 2023 год. Соответственно, ваш работодатель как удерживал 13/15% с вашей зарплаты, так и будет продолжать удерживать их же вплоть до конца 2023 года.

Кстати, если при отъезде в июле вы уволитесь из российской компании и устроитесь на работу за рубежом – то по итогам 2023 года вы, как налоговый резидент РФ, должны будете задекларировать свой зарубежный доход и самостоятельно уплатить с него НДФЛ 13/15% в российский бюджет.

В этом сценарии мы так же рекомендуем обязательно проконсультироваться со специалистом по налогам принимающей вас страны. Помните о «принципе эстонской айтишницы»: налоговая система не обязана работать так, как вам подсказывает ваш личный «здравый смысл» – она работает так, как написано в законах конкретной страны. Так, не во всех странах определение налогового резидентства привязано к «правилу 183 дней» – так что кое-где вы можете оказаться налоговым резидентом сразу же по факту получения ВНЖ, с соответствующими налоговыми последствиями.

Обзор подходов к определению налогового резидентства в разных популярных странах мы планируем в будущем оформить отдельной статьей.

15. О чем еще стоит не забыть при потере налогового резидентства РФ?

При потере налогового резидентства вы также не сможете оформить налоговые (стандартные, имущественные, социальные, профессиональные) вычеты.

Особенно больно это может оказаться в части налога при продаже имущества: ведь уменьшить доход будет нельзя ни на расходы при покупке, ни на фиксированный вычет. Именно в такую ситуацию попал один мой знакомый: он продал в России автомобиль в год потери налогового резидентства РФ и ожидал, что никакого налога ему платить не придется (ведь цена продажи была ниже стоимости приобретения – получается, продал с убытком). А налоговая насчитала ему 30% со всей выручки от продажи – ведь нерезидентам вычет на расходы при покупке не положен!

К счастью, освобождение от НДФЛ при превышении минимального срока владения имуществом работает и для нерезидентов тоже. Налог можно будет не платить, если вы владеете своим имуществом:

• свыше 3 лет для транспортных средств и для недвижимости, которую вы получили в дар или по наследству от близкого родственника, или это ваше единственное жилье (есть еще ряд вариантов: льготы отдельных регионов, приватизированные квартиры, многодетные семьи для приобретения нового жилья, и т.д. – но везде есть нюансы, которые необходимо детально изучить);

• свыше 5 лет для всех остальных случаев.

Если минимальный срок владения имуществом уже превышен, то при его продаже нерезидент РФ может не платить НДФЛ в России и вообще не подавать декларацию.

Мы планируем выпустить еще целый ряд статей про финансовые и налоговые нюансы эмиграции: подробно разобрать сложные случаи определения налогового резидентства, обсудить автоматический обмен банковской информацией между странами, затронуть номад-визы и получение доходов на зарубежные ИП. Если вы не хотите пропустить эти материалы – буду благодарен за подписку на мой Телеграм-канал RationalAnswer, где я пытаюсь найти разумные подходы к личным финансам и инвестициям. Также достоин подписки канал FTL Advisers, юридическая служба которого помогла квалифицированно подготовить этот материал.