В этой статье для правообладателей — владельцев онлайн-проектов и бизнесов, присутствующих в онлайне, мы приводим наш мануал борьбы с нарушителями до обращения в суд.
Также материал будет актуален и после отмены эпидемии, ведь нарушители не исчезнут вместе с вирусом, а прибегать к помощи судов всегда было долго, дорого и часто малоэффективно.
Сразу уточним, что данный материал нельзя воспринимать как юридическую консультацию на все случаи жизни. Если ситуация сложная, например, нет доказательств, имеются спорные моменты относительно лица, которому принадлежат права на объект интеллектуальной собственности, вам предъявили встречную претензию и т.д., необходимо обратиться за квалифицированной помощью.
Для начала необходимо определиться, владельцем какого объекта интеллектуальной собственности вы являетесь. Чаще всего, нарушаются права на произведения (тексты, фотографии, видео, аудио, дизайн и т.д.) и товарные знаки (обозначения, используемые для индивидуализации товаров и услуг).
Убедитесь, что вы можете подтвердить наличие у вас прав на спорный объект.
Товарный знак. Если вы производите товар или оказываете услуги под определенным обозначением (название, слоган, логотип), необходимо зарегистрировать такое обозначение в качестве товарного знака. Мы рекомендуем еще до начала активного использования и продвижения своего бренда на рынке зарегистрировать его как товарный знак. Процедура регистрации не быстрая – 7-8 месяцев, но в Роспатенте доступна опция ускоренного рассмотрения заявки за 2 месяца.
Авторские права. В случае, если вы являетесь автором оригинального контента, то есть самостоятельно, без копирования чужих объектов написали статью, сделали фотографию, сняли фильм, создали презентацию, необходимо будет доказать, что именно вы являетесь автором конкретного произведения или получили права от автора.
Это можно сделать как с помощью современных средств, например, путем публикации произведения в соцсетях. Если произведение создано по заказу, например, вы заказали текст для вашего блога у копирайтера, в качестве доказательств ваших прав на созданное произведение можно использовать договор авторского заказа. Чем больше разных доказательств будет собрано, тем лучше. В дальнейшем их нужно будет использовать при отправке претензий нарушителю или в суде.
Рассмотрим общие способы защиты нарушенных прав, которые можно использовать как в отношении произведений, так и товарных знаков.
Предварительный этап
Самое первое действие – фиксация факта нарушения. Сделать это можно несколькими способами.
Web-Archive
На сервисе можно посмотреть, как выглядел сайт на конкретную дату. Даже если нарушитель удалил незаконный контент или контрафактный товар с сайта, с помощью веб-архива удастся подтвердить, что нарушение все же было.
На примере «WaybackMachine» показываем, как легко и быстро можно зафиксировать нарушение вашего права.
Заходим на сайт archive.org
Так выглядит первая страница сайта:
Сайт archive.org
В строку поиска вставляем адрес интересующего нас сайта и нажимаем Enter:
Веб-архив выводит на экран временную ленту, перемещаясь по которой, можно увидеть, как выглядел сайт в конкретную дату.
Выбираем интересующие нас дату и время. Например, 18 февраля 2020 года.
И видим, как выглядел сайт 18 февраля 2020 года:
Если ваша задача не только устранить нарушение, но и получить компенсацию – необходимо сделать скриншоты страниц с незаконно размещенным товарным знаком или произведением. С недавнего времени суды без проблем принимают скриншоты в качестве допустимых доказательств, но мы рекомендуем использовать их в тех случаях, когда цена спора не большая, и если впоследствии эти сведения можно будет легко проверить на сайте источника.
Поскольку нотариальное заверение осмотра сайта стоит недешево, имеет смысл делать его только в том случае, если вы требуете от нарушителя компенсацию более 1 млн рублей. При этом не обязательно заверять все страницы сайта. Если сайт представляет собой каталог товаров, являющихся контрафактными, достаточно заверить страницу с контактными данными владельца сайта, реквизиты, страницы с контрафактными товарами, страницы с оформлением заказов. При фиксации нарушения авторских прав заверяйте страницы, на которых размещен нелегальный контент. Дополнительно стоит сделать заверение страницы с данными о владельцах сайта на сервисе «Whois» (www.nic.ru/whois/).
Поскольку в период неблагополучной санитарно-эпидемиологической обстановки в России не все нотариусы могут оперативно заверить сайт, следует обращаться к дежурным нотариусам: www.mgnp.info/dezhurnye-notarialnye-kontory. В среднем стоимость нотариального заверения сайта в зависимости от количества заверяемых страниц составляет 20-30 тыс. рублей. Заверить можно не только страницы сайта, но также переписку в мессенджерах и по электронной почте, страницы в соц.сетях, видео, размещенное на онлайн-платформе.
После того, как доказательства собраны, можно приниматься за рассылку «писем счастья».
Мы подготовили шаблоны претензий (ссылки ведут на Google Drive) в отношении товарных знаков и авторских прав, которые вы можете использовать при обнаружении факта нарушения ваших прав.
Кому следует направлять претензии и требования об удалении информации о контрафакте?
Претензия нарушителю – владельцу сайта, разместившему незаконный контент
Узнайте, кому принадлежит домен, с помощью сервиса «Whois» и направьте досудебную претензию администратору (владельцу) домена.
Если хотите в письме указать размер гражданской ответственности со ссылками на ст. 1301, 1406.1, 1515 ГК РФ, пожалуй, не стоит цитировать эти тексты полностью. Как и в случае с Уголовным кодексом нарушителя интересует главным образом «сколько дадут», а не как бывает. Претензию имеет смысл направлять сразу «на максималках», указывая наиболее тяжелые последствия. Ведь, прочитав штраф «от 10.000 рублей», нарушители не воспримут ваши требования всерьез.
Письмо отправляем по контактным данным нарушителя, указанным на сайте, а в случае их отсутствия уведомить нарушителя возможно, узнав контактные данные у хостинг-провайдера или регистратора доменного имени нарушителя. Определить, какие лица являются регистратором или хостинг-провайдером веб-сайта возможно также на «Whois».
Не всегда лица, нарушающие права на интеллектуальную собственность, знают о том, что этого делать нельзя, и что они таким образом нарушают чьи-то права. Вполне возможно, что одного обращения окажется достаточным, чтобы исправить ситуацию и прекратить нарушение.
Пример из практики: сервис «Мой диетолог» обнаружил, что конкуренты выпустили приложения с названиями, совпадающими с его товарным знаком. Нам удалось связаться с руководством конкурентов и оперативно убедить переименовать приложения без обращения в суд.
Таким же способом удалось добиться удаления пиратских раздач с торрент-сайтов www.torrentino.com и rutracker, подробного конспекта тренинга «Пан или пропал» с известного медиа-ресурса, пресечена незаконная продажа видеокурса на сайте интернет-магазина.
Иногда пиратский контент выкладывают в файлообменники (Яндекс.Диск, Облако Mail.ru и т.д.). Администрация файлообменников обычно удаляет эти файлы по первому требованию.
В случаях, когда не удается выстроить с нарушителем конструктивный диалог, следует обращаться к информационным посредникам.
Кто такие информационные посредники?
В соответствии со ст. 1253.1 Гражданского кодекса информационными посредниками являются:
Хорошая новость заключается в том, что информационные посредники несут ответственность за нарушение исключительных прав на общих основаниях, как и другие нарушители.
При этом информационный посредник, предоставляющий возможность размещения материала, освобождается от ответственности лишь при одновременном выполнении следующих условий:
Таким образом, направление информационным посредникам, на чьих ресурсах размещается неправомерный материал, претензий обязывает их принимать меры по устранению неправомерного контента под страхом привлечения к гражданской ответственности наравне с нарушителем. Так, в деле А56-108483/2017 суд привлек хостинг-провайдера к ответственности за отказ в удовлетворении претензии правообладателя о пресечении правонарушения. Поскольку хостинг-провайдер не ограничил доступ к сайту с информацией о контрафактном товаре по требованию правообладателя, суд взыскал с информационного посредника компенсацию в пользу правообладателя в размере 400 000 рублей.
Во-первых, следует ознакомиться с функционалом таких ресурсов в части устранения нарушений исключительных прав. Большинство популярных социальных сетей, товарных и иных агрегаторов, медиа-площадок и других сервисов имеют собственные формы для жалоб. Рекомендуем использовать их в первую очередь, и лишь в случае отсутствия эффекта направлять претензии в вышеприведенном порядке, так как заявления о нарушении исключительных прав по форме сервисов обрабатываются гораздо быстрее.
Ниже приведены примеры форм для устранения нарушающего контента на популярных Интернет-ресурсах:
По нашему опыту, конструктор сайтов «Tilda Publishing» также всегда оперативно реагирует на претензии правообладателей и блокирует доступ к информации, размещение которой является неправомерным.
Можно повлиять на выдачу результатов поиска в поисковых системах. Так, нам удалось добиться удаления из результатов выдачи по наименованию товарного знака клиента сайта его прямого конкурента. Для этого мы направили жалобу на контекстную рекламу в поисковике Яндекс в адрес администрации поисковика, после чего недобросовестная реклама была удалена.
В случае, если направление жалобы посредством использования предоставляемых сервисами форм не возымело эффекта или в случае отсутствия этих форм, рекомендуется направлять таким информационным посредникам претензии в порядке, аналогичном порядку направления претензий хостинг-провайдеру.
На настоящий момент судебная практика привлечения хостинг-провайдеров к ответственности за нарушение исключительных прав наравне с нарушителями уже окончательно сформировалась: в случае, если правообладателем будет доказано, что хостинг-провайдер был уведомлен о том, что размещаемый им материал используется неправомерно, и что после получения заявления правообладателя об устранении нарушений не были приняты соответствующие меры, то суды взыскивают с них такую же компенсацию, как и с самих пиратов.
Так, в одном из дел Суд по интеллектуальным правам признал неправомерными действия хостинг-провайдера, отказавшегося по просьбе правообладателя товарного знака заблокировать сайт, в доменном имени которого был использован товарный знак истца. В результате хостинг-провайдер был привлечен к ответственности в виде компенсации в пользу истца в размере 50 000 рублей (Постановление Суда по интеллектуальным правам от 26.12.2019 № С01-1287/2019 по делу № А40-260917/2018).
Такая практика положительно сказывается на скорости и результатах реагирования хостинг-провайдеров на получаемые ими претензии. Если раньше многие хостинг-провайдеры ограничивались формальными отписками и пересылкой текста претензии правообладателя нарушителю, то сейчас все чаще удается добиться блокировки нарушающего контента без обращения в суды. Таким образом нам удалось добиться удаления десятков ссылок на сайты, незаконно использующих товарный знак MedBooking, путем рассылки соответствующих писем хостинг-провайдерам.
Для достижения наибольшего эффекта при ведении претензионной работы с хостинг-провайдерами рекомендуется включать в претензию следующую информацию:
Если отправитель претензии физическое лицо, необходимо также представить согласие на обработку персональных данных.
Претензия может быть направлена заказным письмом с описью вложения или, что проще и быстрее, по электронной почте, указанной на официальном сайте хостинг-провайдера. Чтобы быть уверенным, что ваша претензия получена и рассмотрена, рекомендуем использовать оба способа.
Таким образом, у правообладателя возникает доказательственная база, подтверждающая факт уведомления информационного посредника на случай судебного разбирательства, а также повышается вероятность положительной реакции информационного посредника.
Кроме того, через регистраторов доменных имен можно добиться введения предварительные мер в отношении правонарушителя. На сайтах большинства регистраторов есть специальные разделы, посвященные предварительным мерам при выявлении нарушений. Например, такой раздел есть на сайте регистратора доменных имен «РЕГ.РУ»: www.reg.ru/support/abuse/copyright.
Инструкцию по отправке претензии надо смотреть на сайте конкретного регистратора. Чаще всего, достаточно направления жалобы с приложением судебной доверенности с просьбой ограничить доступ к ресурсу на срок до обращения с иском в суд. После этого регистратор направляет жалобу администратору сайта. Если ответ владельца сайта не будет содержать убедительных доводов против вашей позиции, регистратор ограничит доступ к сайту.
В нашей практике неоднократно удавалось добиться безвозмездной передачи доменного имени, занятого недобросовестными лицами. Так, российский разработчик софта, владеющий товарным знаком «INFOSTROY/ИНФОСТРОЙ» столкнулся с регистрацией товарного знака в качестве доменного имени. За передачу доменного имени нарушитель потребовал 40 000 евро. Было принято решение добиваться передачи доменного имени во внесудебном порядке в региональном аккредитованном арбитражном центре по доменным спорам – Asian Domain Name Dispute Resolution Centre через установленные административные процедуры. В итоге арбитражный центр вынес решение о безвозмездной передаче доменного имени российской компании.
В случае, если нарушителем используется изображение лица, ассоциируемого с продуктом или брендом, или видеоряд с таким лицом без использования объектов права интеллектуальной собственности, у владельца бренда все равно остается возможность устранить такой акт недобросовестной конкуренции. Согласно ст. 152.1 ГК РФ использование изображения гражданина допускаются только с его согласия. Случаи, когда изображение гражданина может использоваться без согласия ограничены следующими:
В большинстве случаев при недобросовестном использовании изображений или видеорядов с лицом, отождествляемым с продуктом или брендом, вышеприведенные обстоятельства отсутствуют, поэтому гражданин вправе требовать удаления такого изображения и пресечения дальнейшего использования. Для того, чтобы применить этот механизм, гражданину достаточно направить претензию в адрес нарушителя и информационного посредника, изложив в ней обстоятельства, сопутствующие нарушению, требования об удалении своего изображения и приложить копию документа, удостоверяющего личность.
Приведенный в настоящем разделе механизм является практически применимым и эффективным: например, путем обращения к администрации Avito мы убрали объявления о продаже видеокурсов, нарушающих авторские права Марии Селиверстовой. Основанием для удаления контента стал аргумент об использовании изображения клиента в теле объявления. При этом не потребовалось приводить дополнительные аргументы и доказательства, подтверждающие факт нарушения авторских прав на видеокурс клиента и принадлежность авторских прав на указанный курс клиенту.
Есть еще один нетривиальный способ борьбы с пиратским контентом. Поскольку большинство сайтов, выкладывающих в открытый доступ чужую интеллектуальную собственность, существует за счет рекламы онлайн-казино и букмекерских контор, в определенных случаях можно пожаловаться на нарушителя в ФАС за нарушение закона о рекламе.
По российскому законодательству реклама букмекерской конторы допускается в строго ограниченных случаях (полный перечень в статье 27 ФЗ о рекламе). Если организация размещает рекламу через Интернет-сайт, то этот сайт должен быть зарегистрирован в качестве сетевого издания, специализирующегося на материалах и сообщениях физкультурно-спортивного характера. Очевидно, что такая регистрация у компании, размещающей пиратский контент, есть далеко не всегда. Проверить, зарегистрирован ли сайт в качестве сетевого издания можно на сайте Роскомнадзора. Если такая регистрация отсутствует, можно пригрозить нарушителю жалобой в ФАС и штрафом в размере до 400 тысяч рублей в случае, если контент, принадлежащий вам, не будет в добровольном порядке удален с сайта.
Если же на сайте есть реклама онлайн-казино или она включается при просмотре контента, то можете обращаться в Роскомнадзор с жалобой через форму на сайте. Онлайн-казино запрещены в РФ, поэтому сайты с их рекламой блокируются во внесудебном порядке. Роскомнадзор передает полученную жалобу для рассмотрения в ФНС, которая принимает решение о внесении сайта в реестр сайтов с запрещенной информацией (как правило в течение суток, реже – 7 суток, если нужно проводить экспертизу). После внесения сайта в «черный» список он будет заблокирован в течение суток, если владелец сайта не успеет убрать рекламу.
Такой способ борьбы с нарушителями подойдет, когда по какой-то причине вы не можете или достаточно тяжело доказать наличие у вас прав на спорный объект или факт нарушения.
Существуют иные способы защиты нарушенных прав, например, обращение в Роспотребнадзор, правоохранительные органы, Федеральную таможенную службу, однако административные процедуры занимают достаточно много времени и обладают определенной спецификой, которая на практике делает затруднительным применение таких способов защиты лицами, не обладающих соответствующей квалификацией.
Кроме вышеперечисленных активных действий по устранению правонарушений вы можете просто готовиться к суду, собирать доказательства, например, данные о том, что объект интеллектуальных прав не просто используется нарушителем, а используется для получения прибыли. Эти сведения в дальнейшем помогут вам взыскать существенную сумму компенсации. В любом случае, собирать доказательства следует до того, как направите претензию или решите обратиться, иначе нарушитель может уничтожить следы правонарушения.
Итак, в некоторых случаях защитить свои права на объекты интеллектуальной собственности можно самостоятельно без обращения к юристам и в суды. Описанные нами довольно простые шаги помогут справиться с нарушителями ваших прав даже в условиях закрытых судов.
Добавляйте в закладки, чтобы быстро найти нужные ссылки для подготовки жалобы.
Также материал будет актуален и после отмены эпидемии, ведь нарушители не исчезнут вместе с вирусом, а прибегать к помощи судов всегда было долго, дорого и часто малоэффективно.
Сразу уточним, что данный материал нельзя воспринимать как юридическую консультацию на все случаи жизни. Если ситуация сложная, например, нет доказательств, имеются спорные моменты относительно лица, которому принадлежат права на объект интеллектуальной собственности, вам предъявили встречную претензию и т.д., необходимо обратиться за квалифицированной помощью.
Шаг 1
Для начала необходимо определиться, владельцем какого объекта интеллектуальной собственности вы являетесь. Чаще всего, нарушаются права на произведения (тексты, фотографии, видео, аудио, дизайн и т.д.) и товарные знаки (обозначения, используемые для индивидуализации товаров и услуг).
Шаг 2
Убедитесь, что вы можете подтвердить наличие у вас прав на спорный объект.
Товарный знак. Если вы производите товар или оказываете услуги под определенным обозначением (название, слоган, логотип), необходимо зарегистрировать такое обозначение в качестве товарного знака. Мы рекомендуем еще до начала активного использования и продвижения своего бренда на рынке зарегистрировать его как товарный знак. Процедура регистрации не быстрая – 7-8 месяцев, но в Роспатенте доступна опция ускоренного рассмотрения заявки за 2 месяца.
Авторские права. В случае, если вы являетесь автором оригинального контента, то есть самостоятельно, без копирования чужих объектов написали статью, сделали фотографию, сняли фильм, создали презентацию, необходимо будет доказать, что именно вы являетесь автором конкретного произведения или получили права от автора.
Это можно сделать как с помощью современных средств, например, путем публикации произведения в соцсетях. Если произведение создано по заказу, например, вы заказали текст для вашего блога у копирайтера, в качестве доказательств ваших прав на созданное произведение можно использовать договор авторского заказа. Чем больше разных доказательств будет собрано, тем лучше. В дальнейшем их нужно будет использовать при отправке претензий нарушителю или в суде.
Шаг 3
Применение мер защиты прав
Рассмотрим общие способы защиты нарушенных прав, которые можно использовать как в отношении произведений, так и товарных знаков.
Предварительный этап
Самое первое действие – фиксация факта нарушения. Сделать это можно несколькими способами.
Web-Archive
На сервисе можно посмотреть, как выглядел сайт на конкретную дату. Даже если нарушитель удалил незаконный контент или контрафактный товар с сайта, с помощью веб-архива удастся подтвердить, что нарушение все же было.
На примере «WaybackMachine» показываем, как легко и быстро можно зафиксировать нарушение вашего права.
Заходим на сайт archive.org
Так выглядит первая страница сайта:
Сайт archive.org
В строку поиска вставляем адрес интересующего нас сайта и нажимаем Enter:
Веб-архив выводит на экран временную ленту, перемещаясь по которой, можно увидеть, как выглядел сайт в конкретную дату.
Выбираем интересующие нас дату и время. Например, 18 февраля 2020 года.
И видим, как выглядел сайт 18 февраля 2020 года:
Скриншоты
Если ваша задача не только устранить нарушение, но и получить компенсацию – необходимо сделать скриншоты страниц с незаконно размещенным товарным знаком или произведением. С недавнего времени суды без проблем принимают скриншоты в качестве допустимых доказательств, но мы рекомендуем использовать их в тех случаях, когда цена спора не большая, и если впоследствии эти сведения можно будет легко проверить на сайте источника.
Нотариальное заверение осмотра сайта
Поскольку нотариальное заверение осмотра сайта стоит недешево, имеет смысл делать его только в том случае, если вы требуете от нарушителя компенсацию более 1 млн рублей. При этом не обязательно заверять все страницы сайта. Если сайт представляет собой каталог товаров, являющихся контрафактными, достаточно заверить страницу с контактными данными владельца сайта, реквизиты, страницы с контрафактными товарами, страницы с оформлением заказов. При фиксации нарушения авторских прав заверяйте страницы, на которых размещен нелегальный контент. Дополнительно стоит сделать заверение страницы с данными о владельцах сайта на сервисе «Whois» (www.nic.ru/whois/).
Поскольку в период неблагополучной санитарно-эпидемиологической обстановки в России не все нотариусы могут оперативно заверить сайт, следует обращаться к дежурным нотариусам: www.mgnp.info/dezhurnye-notarialnye-kontory. В среднем стоимость нотариального заверения сайта в зависимости от количества заверяемых страниц составляет 20-30 тыс. рублей. Заверить можно не только страницы сайта, но также переписку в мессенджерах и по электронной почте, страницы в соц.сетях, видео, размещенное на онлайн-платформе.
Следующий этап — Подготовка и рассылка претензий
После того, как доказательства собраны, можно приниматься за рассылку «писем счастья».
Мы подготовили шаблоны претензий (ссылки ведут на Google Drive) в отношении товарных знаков и авторских прав, которые вы можете использовать при обнаружении факта нарушения ваших прав.
Кому следует направлять претензии и требования об удалении информации о контрафакте?
- владельцам домена,
- хостинг-провайдерам,
- владельцам сайтов, в том числе, интернет-магазинов,
- администрации соцсетей,
- регистраторам доменных имен,
- партнерам и клиентам нарушителя.
Претензия нарушителю – владельцу сайта, разместившему незаконный контент
Узнайте, кому принадлежит домен, с помощью сервиса «Whois» и направьте досудебную претензию администратору (владельцу) домена.
Если хотите в письме указать размер гражданской ответственности со ссылками на ст. 1301, 1406.1, 1515 ГК РФ, пожалуй, не стоит цитировать эти тексты полностью. Как и в случае с Уголовным кодексом нарушителя интересует главным образом «сколько дадут», а не как бывает. Претензию имеет смысл направлять сразу «на максималках», указывая наиболее тяжелые последствия. Ведь, прочитав штраф «от 10.000 рублей», нарушители не воспримут ваши требования всерьез.
Письмо отправляем по контактным данным нарушителя, указанным на сайте, а в случае их отсутствия уведомить нарушителя возможно, узнав контактные данные у хостинг-провайдера или регистратора доменного имени нарушителя. Определить, какие лица являются регистратором или хостинг-провайдером веб-сайта возможно также на «Whois».
Не всегда лица, нарушающие права на интеллектуальную собственность, знают о том, что этого делать нельзя, и что они таким образом нарушают чьи-то права. Вполне возможно, что одного обращения окажется достаточным, чтобы исправить ситуацию и прекратить нарушение.
Пример из практики: сервис «Мой диетолог» обнаружил, что конкуренты выпустили приложения с названиями, совпадающими с его товарным знаком. Нам удалось связаться с руководством конкурентов и оперативно убедить переименовать приложения без обращения в суд.
Таким же способом удалось добиться удаления пиратских раздач с торрент-сайтов www.torrentino.com и rutracker, подробного конспекта тренинга «Пан или пропал» с известного медиа-ресурса, пресечена незаконная продажа видеокурса на сайте интернет-магазина.
Иногда пиратский контент выкладывают в файлообменники (Яндекс.Диск, Облако Mail.ru и т.д.). Администрация файлообменников обычно удаляет эти файлы по первому требованию.
Обращение к информационным посредникам
В случаях, когда не удается выстроить с нарушителем конструктивный диалог, следует обращаться к информационным посредникам.
Кто такие информационные посредники?
В соответствии со ст. 1253.1 Гражданского кодекса информационными посредниками являются:
- лица, которые обеспечивают передачу информации в сети «Интернет» (интернет-провайдеры);
- лица, предоставляющие возможность размещения информации и ссылок на нее в сети «Интернет». К этой многочисленной категории можно отнести администрацию социальных сетей, медиа-площадок, поисковых машин, сервисов контекстной рекламы и администраторов иных сайтов, тем или иным образом позволяющих пользователям публиковать какой-либо контент;
- лица, предоставляющие возможность доступа к материалу в сети «Интернет». Это хостинг-провайдеры, которые предоставляют техническую возможность для размещения материалов в сети «Интернет».
Хорошая новость заключается в том, что информационные посредники несут ответственность за нарушение исключительных прав на общих основаниях, как и другие нарушители.
При этом информационный посредник, предоставляющий возможность размещения материала, освобождается от ответственности лишь при одновременном выполнении следующих условий:
- он не имел сведений о том, что размещенный им материал используется неправомерно;
- он в случае получения претензии или заявления от правообладателя о нарушении исключительных прав с указанием ссылки на нарушающий контент принял своевременные и достаточные меры для прекращения нарушения исключительных прав.
Таким образом, направление информационным посредникам, на чьих ресурсах размещается неправомерный материал, претензий обязывает их принимать меры по устранению неправомерного контента под страхом привлечения к гражданской ответственности наравне с нарушителем. Так, в деле А56-108483/2017 суд привлек хостинг-провайдера к ответственности за отказ в удовлетворении претензии правообладателя о пресечении правонарушения. Поскольку хостинг-провайдер не ограничил доступ к сайту с информацией о контрафактном товаре по требованию правообладателя, суд взыскал с информационного посредника компенсацию в пользу правообладателя в размере 400 000 рублей.
Способы взаимодействия с иными информационными посредниками
Во-первых, следует ознакомиться с функционалом таких ресурсов в части устранения нарушений исключительных прав. Большинство популярных социальных сетей, товарных и иных агрегаторов, медиа-площадок и других сервисов имеют собственные формы для жалоб. Рекомендуем использовать их в первую очередь, и лишь в случае отсутствия эффекта направлять претензии в вышеприведенном порядке, так как заявления о нарушении исключительных прав по форме сервисов обрабатываются гораздо быстрее.
Ниже приведены примеры форм для устранения нарушающего контента на популярных Интернет-ресурсах:
- Форма жалобы на незаконное использование товарного знака и нарушения авторских прав на площадке YouTube;
- Интерфейс Google для устранения нарушений на иных площадках указанной компании, включая устранение нарушений из результатов поисковой выдачи и Google Play;
- Формы жалобы на сервисе Instagram на нарушения исключительных прав на объекты авторского права и товарные знаки;
- Форма жалобы в социальной сети Facebook на различные нарушения исключительных прав;
- Форма жалобы в социальной сети VK на различные нарушения исключительных прав;
- Форма жалобы на платформе Яндекс.Дзен о нарушении авторских прав.
По нашему опыту, конструктор сайтов «Tilda Publishing» также всегда оперативно реагирует на претензии правообладателей и блокирует доступ к информации, размещение которой является неправомерным.
Поисковая выдача и контекстная реклама
Можно повлиять на выдачу результатов поиска в поисковых системах. Так, нам удалось добиться удаления из результатов выдачи по наименованию товарного знака клиента сайта его прямого конкурента. Для этого мы направили жалобу на контекстную рекламу в поисковике Яндекс в адрес администрации поисковика, после чего недобросовестная реклама была удалена.
В случае, если направление жалобы посредством использования предоставляемых сервисами форм не возымело эффекта или в случае отсутствия этих форм, рекомендуется направлять таким информационным посредникам претензии в порядке, аналогичном порядку направления претензий хостинг-провайдеру.
Взаимодействуем с хостинг-провайдерами и регистраторами доменных имен
На настоящий момент судебная практика привлечения хостинг-провайдеров к ответственности за нарушение исключительных прав наравне с нарушителями уже окончательно сформировалась: в случае, если правообладателем будет доказано, что хостинг-провайдер был уведомлен о том, что размещаемый им материал используется неправомерно, и что после получения заявления правообладателя об устранении нарушений не были приняты соответствующие меры, то суды взыскивают с них такую же компенсацию, как и с самих пиратов.
Так, в одном из дел Суд по интеллектуальным правам признал неправомерными действия хостинг-провайдера, отказавшегося по просьбе правообладателя товарного знака заблокировать сайт, в доменном имени которого был использован товарный знак истца. В результате хостинг-провайдер был привлечен к ответственности в виде компенсации в пользу истца в размере 50 000 рублей (Постановление Суда по интеллектуальным правам от 26.12.2019 № С01-1287/2019 по делу № А40-260917/2018).
Такая практика положительно сказывается на скорости и результатах реагирования хостинг-провайдеров на получаемые ими претензии. Если раньше многие хостинг-провайдеры ограничивались формальными отписками и пересылкой текста претензии правообладателя нарушителю, то сейчас все чаще удается добиться блокировки нарушающего контента без обращения в суды. Таким образом нам удалось добиться удаления десятков ссылок на сайты, незаконно использующих товарный знак MedBooking, путем рассылки соответствующих писем хостинг-провайдерам.
Правила оформления и предъявления претензии
Для достижения наибольшего эффекта при ведении претензионной работы с хостинг-провайдерами рекомендуется включать в претензию следующую информацию:
- сведения о правообладателе,
- сведения, подтверждающие наличие исключительных прав у правообладателя;
- ссылку на нарушающий контент, расположенный на ресурсах информационного посредника;
- требования к хостинг-провайдеру как информационному посреднику об устранении нарушающего контента;
- соразмерную сумму, которую вы хотите получить в виде компенсации за нарушение.
Если отправитель претензии физическое лицо, необходимо также представить согласие на обработку персональных данных.
Претензия может быть направлена заказным письмом с описью вложения или, что проще и быстрее, по электронной почте, указанной на официальном сайте хостинг-провайдера. Чтобы быть уверенным, что ваша претензия получена и рассмотрена, рекомендуем использовать оба способа.
Таким образом, у правообладателя возникает доказательственная база, подтверждающая факт уведомления информационного посредника на случай судебного разбирательства, а также повышается вероятность положительной реакции информационного посредника.
Кроме того, через регистраторов доменных имен можно добиться введения предварительные мер в отношении правонарушителя. На сайтах большинства регистраторов есть специальные разделы, посвященные предварительным мерам при выявлении нарушений. Например, такой раздел есть на сайте регистратора доменных имен «РЕГ.РУ»: www.reg.ru/support/abuse/copyright.
Инструкцию по отправке претензии надо смотреть на сайте конкретного регистратора. Чаще всего, достаточно направления жалобы с приложением судебной доверенности с просьбой ограничить доступ к ресурсу на срок до обращения с иском в суд. После этого регистратор направляет жалобу администратору сайта. Если ответ владельца сайта не будет содержать убедительных доводов против вашей позиции, регистратор ограничит доступ к сайту.
Центр по доменным спорам
В нашей практике неоднократно удавалось добиться безвозмездной передачи доменного имени, занятого недобросовестными лицами. Так, российский разработчик софта, владеющий товарным знаком «INFOSTROY/ИНФОСТРОЙ» столкнулся с регистрацией товарного знака в качестве доменного имени. За передачу доменного имени нарушитель потребовал 40 000 евро. Было принято решение добиваться передачи доменного имени во внесудебном порядке в региональном аккредитованном арбитражном центре по доменным спорам – Asian Domain Name Dispute Resolution Centre через установленные административные процедуры. В итоге арбитражный центр вынес решение о безвозмездной передаче доменного имени российской компании.
Защищаем персонифицированный бренд или продукт
В случае, если нарушителем используется изображение лица, ассоциируемого с продуктом или брендом, или видеоряд с таким лицом без использования объектов права интеллектуальной собственности, у владельца бренда все равно остается возможность устранить такой акт недобросовестной конкуренции. Согласно ст. 152.1 ГК РФ использование изображения гражданина допускаются только с его согласия. Случаи, когда изображение гражданина может использоваться без согласия ограничены следующими:
- использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах;
- изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях) за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования;
- гражданин позировал за плату.
В большинстве случаев при недобросовестном использовании изображений или видеорядов с лицом, отождествляемым с продуктом или брендом, вышеприведенные обстоятельства отсутствуют, поэтому гражданин вправе требовать удаления такого изображения и пресечения дальнейшего использования. Для того, чтобы применить этот механизм, гражданину достаточно направить претензию в адрес нарушителя и информационного посредника, изложив в ней обстоятельства, сопутствующие нарушению, требования об удалении своего изображения и приложить копию документа, удостоверяющего личность.
Приведенный в настоящем разделе механизм является практически применимым и эффективным: например, путем обращения к администрации Avito мы убрали объявления о продаже видеокурсов, нарушающих авторские права Марии Селиверстовой. Основанием для удаления контента стал аргумент об использовании изображения клиента в теле объявления. При этом не потребовалось приводить дополнительные аргументы и доказательства, подтверждающие факт нарушения авторских прав на видеокурс клиента и принадлежность авторских прав на указанный курс клиенту.
Бонус
Есть еще один нетривиальный способ борьбы с пиратским контентом. Поскольку большинство сайтов, выкладывающих в открытый доступ чужую интеллектуальную собственность, существует за счет рекламы онлайн-казино и букмекерских контор, в определенных случаях можно пожаловаться на нарушителя в ФАС за нарушение закона о рекламе.
По российскому законодательству реклама букмекерской конторы допускается в строго ограниченных случаях (полный перечень в статье 27 ФЗ о рекламе). Если организация размещает рекламу через Интернет-сайт, то этот сайт должен быть зарегистрирован в качестве сетевого издания, специализирующегося на материалах и сообщениях физкультурно-спортивного характера. Очевидно, что такая регистрация у компании, размещающей пиратский контент, есть далеко не всегда. Проверить, зарегистрирован ли сайт в качестве сетевого издания можно на сайте Роскомнадзора. Если такая регистрация отсутствует, можно пригрозить нарушителю жалобой в ФАС и штрафом в размере до 400 тысяч рублей в случае, если контент, принадлежащий вам, не будет в добровольном порядке удален с сайта.
Если же на сайте есть реклама онлайн-казино или она включается при просмотре контента, то можете обращаться в Роскомнадзор с жалобой через форму на сайте. Онлайн-казино запрещены в РФ, поэтому сайты с их рекламой блокируются во внесудебном порядке. Роскомнадзор передает полученную жалобу для рассмотрения в ФНС, которая принимает решение о внесении сайта в реестр сайтов с запрещенной информацией (как правило в течение суток, реже – 7 суток, если нужно проводить экспертизу). После внесения сайта в «черный» список он будет заблокирован в течение суток, если владелец сайта не успеет убрать рекламу.
Такой способ борьбы с нарушителями подойдет, когда по какой-то причине вы не можете или достаточно тяжело доказать наличие у вас прав на спорный объект или факт нарушения.
Напоследок
Существуют иные способы защиты нарушенных прав, например, обращение в Роспотребнадзор, правоохранительные органы, Федеральную таможенную службу, однако административные процедуры занимают достаточно много времени и обладают определенной спецификой, которая на практике делает затруднительным применение таких способов защиты лицами, не обладающих соответствующей квалификацией.
Кроме вышеперечисленных активных действий по устранению правонарушений вы можете просто готовиться к суду, собирать доказательства, например, данные о том, что объект интеллектуальных прав не просто используется нарушителем, а используется для получения прибыли. Эти сведения в дальнейшем помогут вам взыскать существенную сумму компенсации. В любом случае, собирать доказательства следует до того, как направите претензию или решите обратиться, иначе нарушитель может уничтожить следы правонарушения.
Итак, в некоторых случаях защитить свои права на объекты интеллектуальной собственности можно самостоятельно без обращения к юристам и в суды. Описанные нами довольно простые шаги помогут справиться с нарушителями ваших прав даже в условиях закрытых судов.
Добавляйте в закладки, чтобы быстро найти нужные ссылки для подготовки жалобы.
empenoso
А могут быть злоупотребления на почве защиты прав и как с ними бороться?
Newskylaw Автор
Да, такое тоже случается. Недобросовестная конкуренция — она такая недобросовестная.
Общая рекомендация: отвечать на жалобу обоснованно и с подтверждающими документами о принадлежности прав вам.
Из практики: мы недавно столкнулись с блокировкой аккаунта магазина обуви в Insta по необоснованным жалобам на нарушение авторских прав. Чтобы сохранить аккаунт пришлось перевести его из коммерческого статуса в частный и убрать из общего доступа. А потом уже разбирались со службой поддержки и доказывали, что нарушений прав нет. Через неделю аккаунт удалось восстановить.
El_Kraken_Feliz
На том же ютубе сплошь и рядом. Постоянно на всё подряд приходят жалобы от «правообладателей», в том числе на видео, которые я снял сам в лесу на свой телефон.
Проблема в непропорциональной ответственности. Если Вы публикуете данные, то за это Вас можно: демонетизировать, заблокировать, заставить платить штраф, посадить. А если жалоба была не обоснована — то максимум, на что Вы можете рассчитывать — это снятие претензий.
Потому правообладатели, когда от бота сыпятся оповещения о ВОЗМОЖНОМ нарушении, давят Селект Олл, ентер. Им же ничего за это не будет, а если вдруг что-то пропустить, то работодатель накажет исполнителя.
— Что это за пункт в моём счёте «прокатило» 5000?
— Не прокатило, вычёркиваем!
Так и живём. Извините, наболело :(
numitus2
Просто за каждую жалобу надо брать 5$. И проблема исчезнет
Newskylaw Автор
Да, в судах такой порог на жалобу давно есть — вместе с подачей иска нужно оплатить пошлину.