В праве есть два понятия, которые звучат похоже, но сильно отличаются. Это исключительное право и исключительная лицензия. Сейчас разберемся, в чем разница на примере ПО.
Итак, исключительное право - это возможность самому использовать ПО как угодно, а еще разрешать или запрещать его использовать всем другим.
Исключительное право изначально возникает у автора. Автор - это тот, кто создал произведение. В нашем случае автор - тот, кто написал код. Исключительное право может быть передано навсегда двумя способами: работодателю в рамках выполняемого служебного задания и по договору отчуждения. А еще можно дать возможность временно использовать исключительное право по лицензионному договору.
Фух. Обещаю, самое сложное закончилось - это главное, что нужно знать. Теперь немножко подробнее со всем этим разберемся.
Сначала рассмотрим варианты отчуждения исключительного права.
Первый вариант отчуждения права - права могут быть переданы работодателю, если работник оформлен по трудовому договору и создал ПО в рамках выполнения служебного задания.
Чтобы передача прав сработала, работодатель должен подготовить и подписать с работником комплект документов:
Работник должен быть оформлен по трудовому договору, а его должность подразумевает создание кода. Если дизайнер написал код - исключительное право работодателю не перейдет;
Положение о служебных произведениях - в нем указываются общие условия передачи прав и создания произведения. Работника должны ознакомить с положением. Все то же самое может быть зафиксировано в договоре с работником, тогда положения не будет;
Служебное задание - информация о том, что именно нужно создать. Служебное задание может быть выдано одному человеку или команде разработчиков в целом;
Акт - в нем будет зафиксировано, что именно было разработано. После подписания акта исключительное право переходит работодателю при условии выплаты вам вознаграждения отдельно за создание служебного произведения.
После того, как работник подписал акт - исключительное право перешло к работодателю. То есть теперь работодатель может использовать ПО и передавать право его использования другим лицам, а работник не может использовать созданный им код без разрешения работодателя.
Второй вариант отчуждения права - заключение договора отчуждения. Его можно заключить с кем угодно. Суть отчуждения в том, что исключительное право переходит полностью, без ограничений. После отчуждения автор сам не может использовать ПО.
Все, варианты передачи исключительного права закончились. Осталась лицензия. Она бывает двух видов: исключительная и неисключительная.
Первый вид лицензии - исключительная. Исключительная лицензия подразумевает, что только одно лицо помимо правообладателя сможет использовать ПО. Предположим, вы написали код и хотите дать возможность его использовать за оплату. Если вы заключите договор исключительной лицензии, то больше никому право использования этого кода на период лицензии вы передать не сможете.
Второй вид лицензии - неисключительная. Неисключительная лицензия в этом плане попроще. По ней вы сможете передавать право использования ПО неограниченному числу лиц.
Еще раз в паре слов самое важное:
исключительное право - право использовать и распоряжаться ПО;
изначально исключительное право принадлежит автору. Может передаваться другим лицам неограниченное число раз;
передать (отдать навсегда) исключительное право можно, если это служебное произведение или заключен договор отчуждения;
на время предоставить право использования исключительного права можно по договору лицензии;
лицензия бывает исключительная (можно передать только одному лицу) или неисключительная (можно передать неограниченному числу лиц).
То есть, формально, можно передать право использования исключительного права по исключительной лицензии. Надеюсь теперь это уже чуть меньше выносит мозг.
Небольшая оговорка напоследок. Помимо исключительного права автору принадлежат личные неимущественные права. Они никак не связаны с возможностью использования или передачи ПО. Например, это право именоваться автором кода. Про это в статье я не писала, поскольку прямо к предмету обсуждения это не относится.
У меня есть телеграм канал, я там стараюсь понятно и интересно писать про правовые вопросы в сфере IP и IT. Буду рада ответить на вопросы, если они возникнут.
Комментарии (19)
ogost
16.04.2022 04:33+1Акт - в нем будет зафиксировано, что именно было разработано. После подписания акта исключительное право переходит работодателю при условии выплаты вам вознаграждения отдельно за создание служебного произведения.
Прошу прощения за глупый вопрос. В этом предложении подразумевается отдельная плата за разработку по ТЗ? То есть если на сферическом заводе сферический штатный програмист напишет конвертер с одного популярного формата данных для ЧПУ по ТЗ, то ему кроме зарплаты должны выдать и n-ую сумму, для того, чтобы права на этот конвертер перешли заводу? Или я что-то не понимаю?
PoponinaEkaterina Автор
16.04.2022 09:55Вы как раз все правильно поняли )
Тут такая история - по закону за служебное произведение обязательно должно быть выплачено отдельное вознаграждение сверх зарплаты для его передачи работодателю. Несмотря на то, что это вроде как и так работа програмиста.
Но тут есть момент, что размер вознаграждения никак не урегулирован. Это может быть формальная очень маленькая сумма. А еще работодатель мог написать в соглашении, что 10% от зп и являются вознагражденинм за передачу служебного произведения.
В общем, это скорее такой правовой ньюанс, чем обещание реального вознаграждения програмисту.
iddi
16.04.2022 08:16существует мнение, что авторское право возникает только на результат творческого труда и не любой код можно считать объектом авторского права.
можете прокомментировать?PoponinaEkaterina Автор
16.04.2022 09:59Классный вопрос )
Это даже не мнение, так и есть по закону и практике. Но тут вопрос, что именно считать творческим трудом.
И вот необходимый минимальный вклад творчества довольно небольшой. Например, если вы возьмете телефон и сфоткаете, что видите сейчас - вы создадите объект авторского права????
С програмой такой тест может быть - а сделал бы другой программист, работающий отдельно и независимо, точно такой же код? Если да - объекта авторского права нет. Если глобально сделал бы, но чуть иначе - объект авторского права точно есть.
PereslavlFoto
16.04.2022 13:47+1Верховный суд считает, что отсутствие (!) творческого труда надо доказать.
Пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим трудом.
Необходимо также принимать во внимание, что само по себе отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой результат создан не творческим трудом и, следовательно, не является объектом авторского права.
Источник: rg.ru/2019/05/06/postanovlenie-dok.html.PoponinaEkaterina Автор
16.04.2022 14:12Все так, по умолчанию предполагается, что объект создан творческим трудом.
Тест выше - это шаг чуть дальше, как суд будет оценивать в случае спора )
SerjV
16.04.2022 22:41Все так, по умолчанию предполагается, что объект создан творческим трудом.
Причём формально в законе это нигде не закреплено, насколько я помню. Это было явно определено в старом законодательстве, прекратившем действие с принятием 4-й части ГК РФ, однако... Однако высшие судебные инстанции с принятием 4-й части ГК родили "надзаконный" акт, в который эту презумпцию внесли. (и отдельно можно пояснить, почему акт получается "надзаконным" ;) )
SerjV
16.04.2022 22:38"Если вы заключите договор исключительной лицензии, то больше никому право использования этого кода на период лицензии вы передать не сможете."
Вот сдаётся мне, что тут было бы лучше написать "предоставить право", а не передать - при передаче вроде как у кого-то что-то убывает, а у кого-то другого наоборот - прибывает, и потому это практически синоним для "отчуждения права".
А всё потому, что в старом законодательстве, действовавшем до принятия 4-й части ГК РФ, использовался как раз термин "передача неисключительных прав". И в бухучёте (живущем своей собственной жизнью, в которой важнее соответствие не законодательству, а позиции налоговой) до сих пор используется "акт приёмки-передачи прав", хотя по закону достаточно одного лишь договора (причём это "легаси" в виде акта, похоже, неистребимо, и как раз из-за позиции налоговой).
PoponinaEkaterina Автор
16.04.2022 23:23В договоре я бы написала "предоставить право", безусловно. В статье я старалась выбирать те формулировки, которые, как мне кажется, чуть проще и привычнее воспринимать не юристу.
Спасибо вам за уточнение )
SerjV
17.04.2022 02:37В статье я старалась выбирать те формулировки, которые, как мне кажется, чуть проще и привычнее воспринимать не юристу.
А это зависит от категории "не юриста" :)
У бухгалтера и "передача неисключительного права" до сих пор может встречаться в акте, хотя сам договор уже написан с актуальными формулировками (ну разве что продажники всё время пытаются ввернуть "бессрочную лицензию", потому что она пишется короче, чем "до истечения срока действия исключительного права").
Тем же, кто всё-таки читает "договоры, которые обычно никто не читает" и/или его знакомство с интеллектуальными правами произошло уже в 2010-х годах - то "предоставление права" скорее всего будет уже привычным.
StealthDogg
18.04.2022 04:46+1а работник не может использовать созданный им код без разрешения работодателя.
Мне всегда было интересно что это значит. Ну вот работик передал код, где есть строка c "for (i=0; i<max; i++) { ... }". Значит ли что он не может больше писать циклы for? :)))
Утрирую конечно, но вопрос в том, с какого момента начинается "запрещенный к использованию" код? Да и вообще что это такое?
InChaos
18.04.2022 14:06+1Отличный вопрос. Тоже спрошу немного углубившись.
Сделал в рамках обязанностей код, не суперсложный но и не элементарный, использующий стандартные функции (можно сказать творческий, да, до этого например никто подобным образом не использовал стандартные функции). Но при этом реализует однозначные действия, т.е. по другому просто невозможно реализовать.
В дальнейшем устроившись к другому работодателю понадобился аналогичный функционал, это что же разработчик не может использовать тот же путь?PereslavlFoto
18.04.2022 17:58+1Да-да, две фирмы пишут драйвер к одному устройству, — и неужели разработчик, перейдя во вторую фирму, не может просто забрать драйвер из первой фирмы? Там же всё очевидное, не так ли?
PoponinaEkaterina Автор
18.04.2022 18:09Спасибо за вопросы, классные! Обязательно напишу об этом на неделе и продублирую в личку инфо )
PereslavlFoto
napa3um
Это тоже время :).
PoponinaEkaterina Автор
Ахах, хорошооо????????
PoponinaEkaterina Автор
Спасибо за уточнение, в тему ) Лицензию можно предоставить на весь срок существования права, а можно и на более ограниченный период.
Разница между лицензией на весь срок и отчуждением в том, что в лицензии может быть ограничение способов использования или территории, а в отчуждении - нет.
Корректировка полезная ????