Комитет экспертов по международному сотрудничеству по налоговым вопросам ООН выпустил проект новой статьи 12b Типовой конвенции Организации Объединенных Наций об избежании двойного налогообложения.

Новая статья 12b создаст для стран, ведущим переговоры по соглашению в рамках конвенции ООН, два пути обложения налогом трансграничных платежей за автоматизированные цифровые услуги. Один вариант — через валовой налог по ставке, согласованной двумя сторонами договора; второй вариант основан на чистой прибыли и формуле пропорционального распределения.

Положат ли эти нововведения конец эпохе международного планирования и оптимизации налогообложения в разрезе работы gamedev, SaaS и другого онлайн-бизнеса?

Давайте порассуждаем вместе.

Для начала приведу дословный текст проекта статьи:

New Article 12B – INCOME FROM AUTOMATED DIGITAL SERVICES

1. Income from automated digital services arising in a Contracting State and paid to a resident of the other Contracting State may be taxed in that other State.

2. However, income from automated digital services arising in a Contracting State may also be taxed in the Contracting State in which it arises and according to the laws of that State, but if the beneficial owner of the income is a resident of the other Contracting State, the tax so charged shall not exceed ____ percent (the percentage is to be established through bilateral negotiations) of the gross amount of the income.

3. Notwithstanding the provisions of paragraph 2, the beneficial owner of the income from automated digital services referred to in that paragraph may require the Contracting State where the income from automated digital services arises, to subject its qualified profits from automated digital services for the fiscal year concerned to taxation at the tax rate provided for in the domestic laws of that State. For the purpose of this paragraph, the qualified profits shall be 30 percent of the amount resulting from applying the beneficial owner’s profitability ratio or the profitability ratio of its automated digital business segment, if available, to the gross annual revenue from automated digital services derived from the Contracting State where such income arises. Where the beneficial owner belongs to a multinational group, the profitability ratio to be applied shall be that of the group or, if available, of the business segment of the group relating to income covered by this Article.

4. The term “income from automated digital services” as used in this Article means any payment in consideration for any service provided on the internet or an electronic network requiring minimal human involvement from the service provider. The term “income from automated digital services” does not, however, include payments qualifying as ‘fees for technical services’ under Article 12A.

5. The provisions of paragraphs 1, 2 and 3 shall not apply if the beneficial owner of the income from the rendering of automated digital services, being a resident of a Contracting State, carries on business in the other Contracting State in which the income from automated digital services arises through a permanent establishment situated in that other State, or performs in the other Contracting State independent personal services from a fixed base situated in that other State, and the income from automated digital services are effectively connected with: (a) such permanent establishment or fixed base, or (b) business activities referred to in © of paragraph 1 of Article 7. In such cases the provisions of Article 7 or Article 14, as the case may be, shall apply.

6. For the purposes of this Article, subject to paragraph 7, income from automated digital services shall be deemed to arise in a Contracting State if the payer is a resident of that State or if the person paying the income, whether that person is a resident of a Contracting State or not, has in a Contracting State a permanent establishment or a fixed base in connection with which the obligation to make the payment was incurred, and such payments are borne by the permanent establishment or fixed base.

7. For the purposes of this Article, income from automated digital services shall be deemed not to arise in a Contracting State if the payer is a resident of that State and carries on business in the other Contracting State through a permanent establishment situated in that other State or performs independent personal services through a fixed base situated in that other State and such expenses are borne by that permanent establishment or fixed base.

8. Where, by reason of a special relationship between the payer and the beneficial owner of the income from automated digital services or between both of them and some other person, the amount of the income, having regard to the services for which they are paid, exceeds the amount which would have been agreed upon by the payer and the beneficial owner in the absence of such relationship, the provisions of this Article shall apply only to the last-mentioned amount. In such case, the excess part of the income shall remain taxable according to the laws of each Contracting State, due regard being had to the other provisions of this Convention.

Комментарии:

В связи с быстрыми изменениями в современной экономике, особенно в отношении трансграничных услуг, компания-резидент одного государства может продавать свои услуги в другом государстве без постоянного представительства или без какого-либо существенного физического присутствия в этом государстве. OECD/G20 Base Erosion and Profit Shifting Project, Action 1: Final Report “Addressing the Tax Challenges of the Digital Economy” (2015) иллюстрирует, насколько государства обеспокоены неодинаковым налоговым бременем, которое несут провайдеры digital услуг. С учетом этих соображений Комитет экспертов Организации Объединенных Наций определил поступления от автоматизированных цифровых сервисов в качестве приоритетной задачи, которую необходимо решить в рамках более крупного проекта по налогообложению доходов от услуг.

Неспособность стран облагать налогом доходы от автоматизированных цифровых услуг, предоставляемых нерезидентами, ведет к тому, что поставщики-нерезиденты при определенных обстоятельствах имеют налоговое преимущество перед внутренними поставщиками услуг. Например, доход от автоматизированных цифровых услуг, предоставляемых в США поставщиком из США облагается налогами Штатов по обычным ставкам корпоративного налога (21% FIT на уровне федерации и свои ставки SIT на уровне штатов). Напротив, поставщики-нерезиденты не подпадают под действие каких-либо национальных корпоративных налогов, если у них нет постоянного представительства в США, и могут облагать свою прибыль низкими ставками налога страны резидентства (например, в Венгрии по ставке 9% CIT + муниципальный налог) либо не облагать совсем (если говорим про Эстонию и Латвию, где 0% CIT с прибыли до распределения).

Статья 12B была добавлена ??в Типовую конвенцию Организации Объединенных Наций, чтобы разрешить Государству-участнику Договора облагать налогом валовый доход от автоматизированных цифровых услуг, выплачиваемых резиденту другого Договаривающегося Государства по ставке, согласованной на двусторонней основе и указанной в пункте 2 статьи.

При этом компания может выбрать процедуру налогообложения чистой прибыли, которая предусмотрена п. 3, согласно которой фактический владелец дохода от автоматизированных цифровых услуг может потребовать от Государства, в котором возникает доход, облагать его квалифицированную прибыль за соответствующий финансовый год налогообложением по ставке налога, предусмотренной внутренним законодательством этого Государства. Под квалифицированной прибылью понимается 30 % от суммы, полученной в результате применения коэффициента прибыльности фактического владельца дохода или коэффициента прибыльности его автоматизированного цифрового бизнес-сегмента, если таковой имеется, к валовой годовой выручке от автоматизированных цифровых услуг, полученных в Государстве, в котором возникает такой доход. Коэффициент прибыльности фактического владельца дохода или многонациональной группы, к которой фактический владельц дохода принадлежит, понимается как общая годовая прибыль, деленная на общую годовую выручку, выявленную в консолидированной финансовой отчетности бенефициарного собственника или группы, к которой он принадлежит, или бизнес-сегмента автоматизированных цифровых услуг, в зависимости от обстоятельств.

Налогообложение доходов от автоматизированных цифровых услуг на валовой основе в соответствии со статьей 12B может привести к чрезмерному или двойному налогообложению. Однако вероятность того, что выплаты могут подвергаться чрезмерному налогообложению, либо двойному налогообложению сокращается или устраняется в соответствии со статьей 23 (Методы устранения двойного налогообложения).

Доходом от автоматизированных цифровых услуг для целей статьи 12B являются платежи за любую услугу, предоставляемую в Интернете, требующую минимального участия человека со стороны поставщика услуг.

Согласно общим принципам, изложенным в комментарии ООН, следующие услуги считаются автоматизированными цифровыми услугами:

• Услуги интернет-рекламы;
• Услуги онлайн-платформы, которая выполянет функцию посредничества (маркетплейсы);
• Услуги социальных сетей;
• Услуги цифрового контента (автоматизированное предоставление данных в цифровом виде, что включает computer programs, applications, music, videos, texts, games and software, etc.);
• Cloud computing services;
• Продажа или иное отчуждение пользовательских данных;
• Стандартизированные услуги онлайн-обучения.

При этом термин “автоматизированные цифровые услуги” не включает:

• Индивидуальные услуги, предоставляемые профессионалами (консалинг и пр. услуги, результат оказания которых может быть предоставлен через Интернет);
• Индивидуальные услуги онлайн-обучения (онлайн-репетиторство через skype);
• Услуги по предоставлению доступа в Интернет или к электронной сети;
• Интернет-продажа товаров и услуг (e-commerce), кроме автоматизированных цифровых услуг;
• Услуги вещания, включая стриминг;
• Составные цифровые услуги, встроенные в физический товар («Internet of Things»)

Пока остается наблюдать за реакцией стран на предложение ООН и ждать новых Протоколов и изменений в существующие Договора об избежании двойного налогообложения. Stay tuned…