С марта 2023 года российское инвестиционное сообщество оказалось расколото: одни юристы настаивали на том, что сделки с бумагами на зарубежных счетах оказались под запретом, другие считали, что это не так. Новый указ от 08.11.2023 ставит в этом вопросе точку – в данной статье мы простым языком объясняем его последствия.

Напомню кратко предысторию: в середине июня мы с юристом Константином Асабиным выпустили статью о том, что свежий принятый пакет президентских указов и разъяснений ЦБ случайно привел к неожиданному итогу: если читать их буквально, то получается, что всем гражданам РФ с марта 2023 года запрещена покупка/продажа любых ценных бумаг на зарубежных биржах (из-за риска того, что второй стороной сделки может оказаться «недружественное» лицо).

Материал вызвал много шума в инвесторском сообществе – мнения о том, что можно, а что нельзя, разделились на два лагеря (писал об этом здесь). Почти сразу Центробанк дал журналистам Forbes комментарий о том, что такие сделки запрещены; а еще чуть позже (в июле) Эльвира Набиуллина признала на пресс-конференции, что в этом вопросе «действительно есть правовая неопределенность» и пообещала ее как-нибудь разрешить.

Собственно, это наконец произошло: 8 ноября был опубликован новый указ, который при соблюдении определенных условий разрешает россиянам торговать ценными бумагами на зарубежных счетах. Как и в прошлый раз, я попросил помочь мне с детальным юридическим анализом последствий этого указа Константина Асабина – руководителя налоговой дирекции УК «Альфа-Капитал». (Также я дополнил повествование картинами японского классика периода Эдо по имени Кацусика Хокусай – в конце концов, немного дзена нам всем точно не помешает.)

TLDR: кратко самое основное

• С 03.03.2023 российским резидентам (в том числе – всем гражданам РФ) были запрещены любые сделки с «недружественными» лицами по покупке или продаже ценных бумаг на зарубежных счетах без разрешения специальной правительственной комиссии.

• На этой неделе вышел Указ президента №844 от 08.11.2023, который вновь разрешает резидентам РФ совершать любые сделки с ценными бумагами, если они учитываются за пределами России, а расчеты проходят через иностранные счета, информация о которых раскрыта ФНС. Грубо говоря, торговать через счет у иностранного брокера теперь можно, если вы о нем сообщили налоговой.

• Консервативное прочтение нового указа означает, что даже если вы живете вне России более 183 дней и поэтому не обязаны декларировать свои зарубежные счета в ФНС, – то торговля бумагами на зарубежном счете без такого декларирования будет противоречить законодательству РФ. Если вы хотите избежать даже небольшой вероятности попадания на штрафы – необходимо, несмотря на льготы, раскрыть ФНС информацию о своем зарубежном счете.

• Если вы уже успели совершить в период с 03.03.2023 по 08.11.2023 сделки, которые раньше были запрещены, а теперь стали разрешены – то, судя по всему, формально они так и остаются в статусе «незаконных». Статья КоАП РФ об обратной силе законов, смягчающих административную ответственность, здесь не будет применима – так как сама ответственность и статьи КоАП остались без изменений.

• Какая конкретно ответственность грозит за нарушение «антисанкционных» указов президента – до конца пока не понятно, практики еще нет. Специальную статью КоАП 15.25.1 под это дело Дума так и не приняла, но многие юристы полагают, что при необходимости здесь будет применяться «базовая» статья КоАП 15.25 про валютные нарушения, со штрафом 20–40% от суммы операции.

• В 2022 году уже случался похожий юридический казус с временным запретом для всех россиян на зачисление валюты от продажи ценных бумаг на зарубежные счета. Случаи привлечения граждан к ответственности за такие операции нам пока неизвестны. В любом случае, срок давности по валютным нарушениям составляет ровно два года с даты совершения незаконной операции.

Более детальный разбор со всеми нюансами приведен ниже – как обычно, передаю слово Константину Асабину.

Откуда взялся запрет на торговлю на зарубежных счетах в марте 2023-го?

3 марта 2023 года с выходом Официальных разъяснений Банка России №1-ОР было отменено главное исключение из общего для резидентов РФ (то есть, для всех граждан РФ) запрета Указа Президента России №81 от 01.03.2022 на торговлю ценными бумагами (как на покупку, так и на продажу) с «недругами» (то есть гражданами, резидентами и/или юридическими лицами, принадлежащими к недружественным странам). Это исключение гласило – торговать можно, но только при двух условиях:

1. операции совершаются за пределами «контура» РФ (то есть, через иностранный депозитарий); и

2. счет, по которому проводится сделка, задекларирован в надлежащем порядке.

Отмена льготы вызвала у инвесторского сообщества большое количество вопросов, а у специалистов (вполне обоснованно) – диаметрально противоположные позиции и дискуссию относительно большого количества вопросов. Среди ключевых были не только сам факт наличия или отсутствия ограничительных мер («можно или нет?»), но и то, «как вообще можно узнать, кто твой контрагент, на открытых биржевых торгах?» или «какая ответственность предусмотрена за несоблюдение ограничений?».

Что поменялось в ноябре 2023 года с выходом нового указа?

Указом Президента №844 от 08.11.2023 года (п.8 и п.9) резидентам РФ (то есть, гражданам РФ и российским юридическим лицам) вновь возвращена льгота для операций с любыми ценными бумагами с любыми контрагентами при соблюдении схожих обязательных условий.

Гражданину РФ теперь можно купить или продать ценную бумагу без проверки контрагента на «дружественность» при одновременном выполнении двух условий:

1. иностранные ценные бумаги учитываются и (или) хранятся за пределами РФ в иностранной организации, осуществляющей учет прав на такие ценные бумаги; и

2. расчеты по таким сделкам осуществляются по счетам, открытым на имя резидентов в иностранных банках или иных иностранных организациях финансового рынка, и информация о которых раскрыта ФНС в соответствии с требованиями законодательства РФ.

Таким образом, при небольшом изменении формулировок, смысл нового указа сводится к тому, что резиденты теперь могут осуществлять сделки по иностранным счетам почти в том же режиме, который был актуален с 5 июля 2022 года (когда были разрешены зачисления по таким операциям на иностранные счета) до 3 марта 2023 года (когда вновь ограничили сделки с «недругами»).

Какие операции теперь разрешены, а какие запрещены?

Если у вас открыт инвестиционный / брокерский счет за пределами РФ, и вы можете по такому счету осуществлять сделки купли-продажи ценных бумаг – то, в большинстве случаев (безусловно, с оглядкой на иные валютные ограничения), вы сможете, не нарушая российского законодательства, купить и/или продать ценную бумагу как на открытом рынке, так и на внебиржевом.

Главное, о чем здесь нужно подумать, это факт раскрытия счета в российской налоговой. Подразумевается, что резидент для получения прав торговать с «недругами» без ограничений обязан сообщить налоговой о наличии у него такого иностранного счета. За этим также (кроме отдельных случаев) следует обязанность представления ежегодной отчетности о движении средств и финансовых активов по такому счету (ежегодно до 1 июня в отношении прошедшего календарного года).

Обратите внимание, что во многих странах и брокерах для клиентов открывается не один инвестиционный счет (как это часто кажется), а сразу несколько счетов (к примеру, отдельный счет для каждой валюты, или отдельный счет для учета и хранения ценных бумаг – так называемый депо-счет). По закону все эти счета необходимо раскрывать ФНС отдельно.

Не менее важно помнить, что не все страны состоят в программе автоматического обмена финансовой информацией с Россией. Это означает, что зачисление денежных средств от сделки продажи ценной бумаги на банковский счет, открытый в такой стране (например, в США, Великобритании, Швейцарии), будет нарушением положений ст. 12 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле», за что предусмотрен штраф от 20 до 40% (ст. 15.25 КоАП РФ). Актуальный список стран, участвующих в обмене (то есть, таких стран, где на банковских счетах можно спокойно торговать ценными бумагами) опубликован здесь.

С брокерскими счетами такой проблемы нет – но для того, чтобы быть уверенным, что организация, в которой у вас открыт счет, именно брокерская, лучше проверить ее лицензию. Иногда кажется, что вы открыли счет у брокера – а оказывается, что у организации вполне себе действующая банковская лицензия.

А если я давно не живу в РФ и не обязан уведомлять ФНС о своих зарубежных счетах?

Многократно подтвержденная позиция Банка России (детальнее разбирали этот вопрос здесь) гласит, что резиденты из «контрсанкционных» указов президента России – это резиденты в понимании валютного законодательства (ст. 1 ФЗ №173). А именно – все граждане РФ, независимо от того, где и сколько дней в году они проживают.

Таким образом, новый режим (в частности, обязанность для проведения сделок на зарубежных счетах придерживаться правил торговли с «недругами» за пределами РФ, включая раскрытие счета ФНС) полноценно распространяется и на соотечественников, проживающих за рубежом более 183 дней.

Как мы знаем, постоянно проживающие за рубежом резиденты не обязаны раскрывать ФНС свои счета и отчитываться по ним. Однако кажется, что это не тот случай, когда стоит данную льготу использовать, и для безопасной торговли предпочтительнее счета раскрыть, так как в самом тексте Указа не приводится ограничений для проживающих за рубежом на постоянной основе.

Справедливо будет заметить, что формулировка «информация о которых раскрыта в соответствии с законодательством РФ» может трактоваться и в пользу «специальных», то есть, покинувших РФ более чем на 183 дня в году, валютных резидентов; но в отсутствие предметных разъяснений ЦБ по данному вопросу или (что еще лучше) предметного разрешения на торговлю с «недругами» без раскрытия счетов для не проживающих в РФ, мы отдаем однозначный приоритет консервативной позиции – безопасная торговля с «недругами» возможна только при наличии задекларированного счета.

Здесь важно помнить, что факт раскрытия счета в адрес ФНС автоматически не создает у раскрывающего обязанности уплачивать российские налоги с такого счета. Такое раскрытие вообще является соблюдением обязанности, предусмотренной совсем другим законодательством – валютным.

При этом нельзя исключить, что на основании представленной отчетности ФНС может задать и налоговые вопросы. Но таких вопросов нерезиденту не стоит бояться – достаточно представить в налоговую подтверждение, что гражданин не провел в РФ более 183 дней в календарном году, то есть был налоговым нерезидентом, у которого нет обязанности платить российский НДФЛ с инвестиционных доходов по иностранным счетам.

А как быть со сделками с бумагами на зарубежных счетах, которые уже произошли в период с 03.03.2023 по 08.11.2023?

Важным вопросом остается то, как быть резидентам, нарушившим действовавшие ранее ограничения (намеренно или по незнанию). Для ответа на данный вопрос необходимо вспомнить о том, какими положениями законодательства и как устанавливается ответственность за совершенные правонарушения.

В КоАП РФ существует статья 15.25, которая устанавливает ответственность за совершение незаконных валютных операций в объеме штрафа от 20 до 40%. На данном этапе многие специалисты сходятся во мнении, что именно такими «незаконными» операциями будут считаться все операции, совершенные в нарушение установленных ограничений.

Специалисты также в данном контексте могут упомянуть статью 1.7 КоАП РФ, где пункт 2 устанавливает обратную силу законов, отменяющих административную ответственность или «иным образом улучшающих положение лица, совершившего административное правонарушение». Однако, как и ранее с разрешением Банка России на зачисление по иностранному счету выручки от продажи ценных бумаг, аргумент об обратной силе имел бы силу, если бы принимаемые ограничительные указы президента являлись бы составной частью законодательства об административных правонарушениях. Но, увы, никаких изменений в КоАП с принятием Указа №844 не вносится и, как мы предполагаем, не планируется вносить.

Стоит также упомянуть, что в 2022 году хотели принять отдельную статью 15.25.1 КоАП РФ, которая предметно устанавливала аналогичную ответственность за нарушение «мер воздействия (противодействия), направленных на обеспечения финансовой стабильности РФ». На сегодняшний день законопроект не внесен в Государственную Думу и не принят, в КоАП данная статья имплементирована не была.

Какие сроки давности по таким нарушениям?

Срок давности привлечения к ответственности по валютным правонарушениям составляет 2 года с момента совершения (п.1 ст. 4.5 КоАП РФ). Течение срока (ч.1 ст. 4.8 КоАП РФ) начинается на следующий день после совершения правонарушения. Статья 4.8 КоАП РФ (ч.2) гласит, что срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года, то есть за продажу ценной бумаги 1 «недружественному«» лицу 1 сентября 2023 года постановление о правонарушении должно быть вынесено строго до 1 сентября 2025 года.

По истечении двух лет резидента будет невозможно привлечь к административной ответственности по данному составу. Важно отметить, что подобные правонарушения не признаются длящимися – то есть, течение срока привязано к моменту совершения правонарушения, а не к дате обнаружения проверяющими органами факта нарушения.

На какие еще нюансы может быть полезно обратить внимание?

1. Разрешительный режим распространяется в том числе на сделки с необращающимися ценными бумагами, т.е. теперь резидент может купить у «недруга» или продать ему иностранный бизнес.

Если капитал иностранной организации разделен на акции (а это справедливо, например, для многих компаний на Кипре или в ОАЭ) и не нарушается ряд положений иных указов президента (их особо внимательно нужно посмотреть в том случае, когда у такого бизнеса дочерние предприятия расположены в РФ), то собственник может купить акции такого предприятия у «недружественного» лица или продать такому же лицу эти акции.

Новая формулировка сводит на «нет» опасения некоторых специалистов, так как теперь бумаги, которые можно покупать или продавать, должны учитываться или храниться «в иностранной организации, имеющей право <…> осуществлять учет и переход прав на ценные бумаги», куда, с нашей точки зрения, попадает как любой иностранный депозитарий, так и любой иностранный реестродержатель. Предыдущая формулировка была менее обнадеживающей.

2. Банк России может уточнять действующие положения Указа. Полномочия по даче официальных разъяснений по вопросам применения Указа предоставлены ЦБ РФ, который в свою очередь может внести дополнительные уточнения в новый режим торговли ценными бумагами. Однако мы не ожидаем, что данные разъяснения могут как-либо сузить периметр применения положений нового Указа.

3. Зачисление денежных средств от проведенной сделки на счета третьих лиц. Достаточно редкий случай, однако встречающийся. Важно понимать, что Указ дает нам формулировку «расчеты по сделкам осуществляются по счетам, которые открыты на имя резидентов…», при этом не уточняется, допускается ли зачислить денежные средства на счет другого резидента – третьего лица. Мы бы хотели предостеречь резидентов от такой формы получения выплаты, если только получатель (другой резидент) не является близким родственником, так как потенциально такая «договоренность» может трактоваться как валютная операция между резидентами, что по умолчанию запрещено (ст. 9 ФЗ №173) и грозит теми же штрафами в объеме от 20 до 40% (ст. 15.25 КоАП РФ).

Если статья показалась вам интересной, то буду благодарен за подписку на мой ТГ-канал RationalAnswer, где я пытаюсь найти разумные подходы к личным финансам и инвестициям. Также достоин подписки канал Alfa Wealth, юридическая служба которого помогла квалифицированно подготовить этот материал.