Недавно мы разместили в свободном доступе бесплатный образец Пользовательского соглашения для сайта. Теперь хотим рассказать, как на его основе легализовать новостную рассылку пользователям.
Каждый из нас сталкивается с проблемой СПАМа. Согласитесь, неприятно получать рассылку из неизвестных источников. С другой стороны, любой владелец сайта задавался вопросом, как донести сообщение до пользователя, минуя СПАМ-фильтры и корзину.
Помимо этого рассылки пользователям могут нарушать законодательство. Отметим минимум две проблемы:
- Закон «О рекламе» запрещает распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе Интернет при отсутствии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы (ч.1 ст.18 ФЗ-38).
- Закон «О персональных данных» требует получение согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных и регистрацию в Роскомнадзоре в качестве оператора персональных данных (п.1 ч.1 ст.6 и ч.1 ст.22 ФЗ-152).
Об ответственности за рассылку информация ниже, а сейчас о простом способе выкинуть страхи из головы и заняться делом.
Уведомление об обработке персональных данных
Не требует получения согласия на обработку персональных данных и регистрации оператора ПДн использование персональных данных в целях заключения и исполнения договора. Одновременно в договор можно включить условие о согласии на получение рекламной рассылки.
Где взять этот договор, если вы ни разу с пользователем не виделись? Ответ прост: пользовательское соглашение может принять всякий пользователь вашего сайта при регистрации, заполнении формы обратной связи или подписке на новости.
Фактически Пользовательское соглашение представляет собой договор присоединения. Для этого в п.1.2. Соглашения специально предусмотрено правило:
Использование вами Сервиса любым способом и в любой форме в пределах его объявленных функциональных возможностей, включая:
- просмотр Контента в рамках Сервиса;
- оформление подписки на информационную рассылку;
- направление сообщения с использованием онлайн-форм на Сайте;
- обращение в службу поддержки Сайта по реквизитам, размещенным на Сайте;
- иное использование Сервиса,
создает договор на условиях настоящего Соглашения и указанных в нем обязательных для Сторон документов в соответствии с положениями ст.437 и 438 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Данный подход давно используется на практике сайтами с функцией регистрации и успешно масштабируется на одностраничники и сайты-визитки.
Разрешение на рекламную рассылку
Согласие на рассылку дается пользователем одновременно с принятием Пользовательского соглашения. Для этого в приведенный образец соглашения включен специальный раздел 4 «Уведомления».
4.1. Пользователь соглашается получать от Правообладателя на электронный адрес и/или абонентский номер телефона, указанный вами при работе с Сервисом, информационные электронные сообщения (далее — «нотификаторы»).
4.2. Правообладатель вправе использовать нотификаторы для информирования Пользователя об изменениях и новых возможностях Сервиса, об изменении Соглашения или указанных в нем Обязательных документов, а также для рассылок информационного или рекламного характера.
Можете использовать наш шаблон Пользовательского соглашения в качестве примера при составлении собственного соглашения для сайта или разместить у себя «как есть» в паре с подходящей Политикой конфиденциальности.
Обратим внимание, что содержание Политики конфиденциальности зависит от состава собираемых на вашем сайте данных, способов и целей их использования.
Чем грозит нарушение законодательства о рекламе и персональных данных.
Штраф за нарушение запрета по ФЗ «О рекламе» по ч.1 ст. КоАП РФ: для граждан от 2 до 2,5 тыс. рублей; для должностных лиц (включая ИП) от 4 до 20 тыс. руб.; для юридических лиц от 100 до 500 тыс. руб.
За обработку ПДн в случаях, не предусмотренных законодательством о ПДН (без получения согласия) по ч.1 ст.13.11 КоАП РФ предусмотрен штраф: для физических лиц 1 тыс. руб.; для должностных лиц от 5 до 10 тыс. руб.; для юр. лиц от 30 до 50 тыс. руб.
В случае отсутствия уведомления Роскомнадзора об обработке ПДн (для включения в реестр операторов ПДН) предусмотрена ответственность по ст.19.7 КоАП РФ в виде предупреждения или штрафа на граждан в размере от 100 до 300 рублей; на должностных лиц — от 300 до 500 рублей; на юридических лиц — от 3 тысяч до 5 тысяч рублей.
Хотите избежать проблем? Используйте проверенные на практике решения.
Источник
Комментарии (61)
aamonster
11.11.2017 20:36+2"Одновременно в договор можно включить условие о согласии на получение рекламной рассылки" — горите в аду!
and7ey
11.11.2017 23:01Помнится, давно в терминалах для оплаты телефонов (QIWI или каких-то подобных) согласие на получение рекламы в СМС было включено в оферту, которая была где-то далеко спрятана. ФАС такое решение тогда не поддержал.
ictlawyer Автор
12.11.2017 16:51Принятие Пользовательского соглашения и Политики конфиденциальности при использовании сайта полностью соответствует деловой практике.
Про то, что наши пользователи быстрее всех в мире «читают» лицензионные соглашения уже давно ходят анекдоты. Никто не предлагает прятать согласие на подписку. Можете его даже выделить крупным шрифтом заглавными буквами.
ictlawyer Автор
12.11.2017 16:52-1И вам того же
aamonster
13.11.2017 11:30Обидел спамера — день прожит не зря :-).
А если отвлечься от этики, я бы с вами работать не стал. У вас подход в корне неправильный: вы начинаете с того, чтобы сделать рассылку легальной, а не с того, чтобы адресаты признали её допустимой (а лучше — интересной).
Вашему клиенту ведь нужно не разослать 100500 писем по примеру покойного Кушнира (центр американского английского, если не помните), а продать свои услуги. Для этого нужно, чтобы пользователи рассылку читали, а не вносили в чёрный список и ждали 24 июля.ictlawyer Автор
13.11.2017 11:41Увы, но вы в корне не поняли посыл статьи. Владельцы мелких сайтов без регистрации часто не заморачиваются соблюдением требований закона, рассылая на полученные контакты письма, в том числе рекламного характера. Разумеется, это вызывает негатив, которого можно избежать, предложив пользователю ознакомиться перед отправкой формы с Пользовательским соглашением и Политикой конфиденциальности.
Проклятия в адрес человека хороший способ троллинга, не более.aamonster
13.11.2017 11:57По большому счёту, в нашем с вами разговоре проклятья — дешёвый способ получить лайки для меня (хотя мне это вроде и не требуется, высказался просто потому, что было ощущение подходящего момента для этой фразы) и дислайки для вас, ничего более.
А не поняли как раз вы. Легализовать признанную пользователями рассылку — не великая проблема. Проблема — добиться признания. От того, что в пользовательском соглашении будет соответствующий пункт — пользователи не начнут радоваться участию в HUMANCENTiPAD.
IgoreHa
12.11.2017 05:47вы наверное еще и гордитесь своей «работой»?
VolCh
12.11.2017 10:51А почему им не гордиться? Частый запрос от бизнеса. Не нравится — не акцептуйте путём использования сервиса.
JekaMas
12.11.2017 12:26Принуждение к сделке?
Я хочу купить молоко, но не подписываться на распространение своих данных и получение рассылки. Если мне не изменяет память, то я вправе это сделать. Однако подобные сервисы принуждают меня дополнительным договорам, поскольку без принятия всех условий, сервис останется недоступным для меня.
Так что да — гордиться прямым обманом не к лицу.
Psychosynthesis
13.11.2017 14:51Дык молоко доступно в любом магазине на улице, без всяких рассылок. Принуждение в данной ситуации будет крайне непросто доказать.
Jef239
12.11.2017 12:50ГК 421 ч.3 — смешанный договор. ГК 431.1 ч.1 — недействительность договора по тем же правилам, что и у сделки. ГК 168 ч.2 — «Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна».
И какие есть аргументы против такой позиции госорганов?
P.S. Недостаток вашей идеи в том, что СМС/email не используется для исполнения основной сделки договора. Чтобы гордиться — надо прописать, что СМС/email используется для регистрации, то есть для исполнения основной сделки договора.
Ну и само собой, должна быть возможность отписки от рассылки.ictlawyer Автор
12.11.2017 16:43-1Недостаток вашей идеи в том, что СМС/email не используется для исполнения основной сделки договора. Чтобы гордиться — надо прописать, что СМС/email используется для регистрации, то есть для исполнения основной сделки договора. И какие есть аргументы против такой позиции госорганов?
Откуда вы взяли такую позицию? Где вы нашли нарушение? Пользовательское соглашение принимается без оговорок, поскольку оно сформулировано как договор присоединения. Включение в ПС условия о согласии на рассылки не нарушает права пользователя. Не хотите, не заключайте договор.
Договор на использование сайта может заключаться путем совершения определенных действий, в т.ч. указанными в моем примере. Регистрация и авторизацией не требуется для дистанционного заключения договора.
Ну и само собой, должна быть возможность отписки от рассылки.
Само собой. Но это вопрос технический. Я написал только как легально получить согласие на рассылку.Jef239
12.11.2017 16:51Откуда вы взяли такую позицию?
От pvp, необязательность исполнять требование наклейки на корпус при принятии лицензионного соглашения микрософта. Если нужно — раскопаю аргументацию. В судах она устояла, насколько помню. Там тоже договор присоединения, и тоже смещанный. С одной стороны — лицензионный, а с другой агентсский, в части приклеивания наклейки.ictlawyer Автор
12.11.2017 17:09Повторюсь: сделка не противоречит закону. Поэтому приведенные вами ссылки на статьи в данном случае не верны. EULA Майкрософт на трогаем, т.к. это иной кейс.
Потребитель теоретически может потребовать в судебном порядке изменить или расторгнуть договор присоединения как слабая сторона, если такая сделка явно ущемляет его интересы. Вероятность отмены в данном случае настолько мала, что ей можно пренебречь.
Мы обсуждаем бизнес-кейс с отвечающим запросу решением. Закладки по статье говорят, что данное решение отвечает интересам владельцев сайтов.
Jef239
13.11.2017 02:14Это не сделка. Это смешанный договор, включающий в себя две сделки. Если ваш договор уже проходил испытания верховным судом — то это одно дело. Если не проходил — то у вас лишь есть вероятность, что в суде этот договор будет признан (или не признан) легитимным.
Вероятность отмены мала, пока речь идет о мелких сайтиках, которые никому не нужны. Если таким образом начнет спамить Яндекс, контакт или rzd.ru — то судебный процесс неминуем. Собственно, как только речь начинает идти об интернет-магазинах, то вступает в силу ЗОППП с его статьей 16 часть 2:
Запрещается обусловливать приобретение одних товаров (работ, услуг) обязательным приобретением иных товаров (работ, услуг). Убытки, причиненные потребителю вследствие нарушения его права на свободный выбор товаров (работ, услуг), возмещаются продавцом (исполнителем) в полном объеме.
А у вас как раз и получится, что покупка товара на сайте — это одна услуга, а СМС-рассылка — другая.
Потому ещё предлагаю поменять конструкцию или использовать СМС/email рассылку для исполнения основной сделки.VolCh
13.11.2017 08:03Правообладатель вправе использовать нотификаторы для информирования Пользователя об изменениях и новых возможностях Сервиса, об изменении Соглашения или указанных в нем Обязательных документов
По-моему, этого вполне достаточно чтобы считать отправление нерекламных нотификаторов основной частью сделки. Ну как в каком-нибудь договоре подряда между юрлицами стороны обязуются информировать друг друга о всех изменениях существенных обстоятельств, могущих повлиять на исполнение сделки. В случае интернет-магазина, такими обстоятельствами могут быть, например, изменение контактов продавца — для надлежащего исполнения гарантийных обязательств по проданному товару покупатель должен узнать об этом.
А вот позиция, что информационно-рекламная рассылка является приобретением клиентом товара, работы или услуги шаткая — у клиента не возникает никаких прав в результате получения рассылки. Что он приобрёл? Какие имущественные или неимущественные права получил в результате получения сообщения рассылки? Даже сообщение "вы получили персональную скидку на товар такой-то" является лишь информированием о получении права на скидку, а не актом получения права.
ictlawyer Автор
13.11.2017 08:17Добавлю: если говорить об интернет-магазинах, то Пользовательское соглашение принимается еще до оформления заказа на товар. Поэтому отсутствует прямая связь сделки по покупке товара, которая подчиняется Закону о защите прав потребителя, и договора на безвозмездное использование сайта по Пользовательскому соглашению.
Более того, ЗОЗПП не распространяется на ПС, поскольку сделка безвозмездная. Почитайте п.3.1. предлагаемого шаблона Соглашения, там прямо сказано:
Соглашаясь с условиями настоящего Соглашения, вы понимаете и признаете, что:
3.1. К отношениям Сторон по предоставлению Сервиса на безвозмездной основе не подлежат применению положения законодательства о защите прав потребителей.Jef239
13.11.2017 10:31Это первая часть той же статьи 16 ЗОППП " Условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными."
Так что мало прописать, что ЗОППП не распространяется на ПС. Есть примеры, что эта позиция устояла в судах?
Кстати, в ЗОППП признак возмездности относится лишь к исполнителю, но не относится к продавцу.
Jef239
13.11.2017 10:54Видите ли, если регистрация обязательная (для покупки товара нужно регистрироваться) — мы имеем то самое навязывание услуг. А если регистрация не обязательная и можно купить товар без регистрации, то вы правы.
Jef239
13.11.2017 10:20Угу, при "
оформлении подписки на информационную рассылкуправо производить рассылку возникает у сайта, а у клиента — обязанность оплатить получение рассылки (если клиент в международном роуминге или у него интернет с покилобайтной оплатой). обратное распределение прав и обязанностей подтверждает теорию, что в вашем договоре — две сделки.VolCh
13.11.2017 14:36У клиента не возникает такой обязанности ни перед сайтом, ни перед провайдерами почты/смс. Он не обязан их получать.
Jef239
13.11.2017 14:59Ну-ну, расскажите, как находясь в международном роуминге, не получать СМС-рассылку?
Отправлено — значит обязан оплатить получение.
Или вы намекаете на часть 1 статьи 16 ЗОППП «Если в результате исполнения договора, ущемляющего права потребителя, у него возникли убытки, они подлежат возмещению изготовителем (исполнителем, продавцом) в полном объеме»???ictlawyer Автор
14.11.2017 07:19Мы обсуждаем рассылку с сайта. О каком роуминге может идти речь? У вас аргументы иссякли?
Jef239
14.11.2017 09:10Мы рассылаем кому? Сферическому клиенту в вакууме? У реального клиента в какой-то момент времени прием нотификаций может стать платным. Например — роуминг.
А потеря денег — это как раз повод проверить верность вашей конструкции в суде.
Жаль, если вы этот момент не понимаете и считаете, что прием нотификаций всегда бесплатен.
IgoreHa
13.11.2017 07:11-1если отбросить всю словесную чепуху, ваша работа заключается в помощи плохому (вредному, опасному, бесполезному, мошенническому, преступному — выбирайте на свой вкус) бизнесу домогаться потенциальных жертв, вводить их в заблуждение и ничего, ровным счетом, хорошего и полезного не производящая…
вот это — суть. а все ваши слова о законах и правилах — пустая болтовня.
повторю вопрос — Вы гордитесь своей «работой»?VolCh
13.11.2017 07:42В чём ввод в заблуждение? И с чего вырешили, что ничего хорошего и полезного не производится? Как минимум, если человек пользуется услугами какого-то сервиса, то этому человеку этот сервис полезен, независимо от вашей оценки его полезности.
IgoreHa
14.11.2017 10:35-1то есть, по вашей логике спрос оправдывает любой бизнес?
вот тут наши дороги и расходятся…
«законники» помогающие наркокартелям отмазывать своих ребят, с моральной точки зрения, абсолютно ничем не лучше «законников» помогающим спамерам отмазывать своих… просто статьи и сроки разные.
SDKiller
12.11.2017 16:29Не требует получения согласия на обработку персональных данных и регистрации оператора ПДн использование персональных данных в целях заключения и исполнения договора
То есть интернет-магазин может использовать это положение, чтобы не регистрироваться как оператор персональных данных и не переезжать с уютного хетцнера на российские г-хостинги?
А можно более развернутое обоснование этого со ссылками на статьи закона и судебную практику (если таковая уже имеется)?
ictlawyer Автор
12.11.2017 16:34-1То есть интернет-магазин может использовать это положение, чтобы не регистрироваться как оператор персональных данных и не переезжать с уютного хетцнера на российские г-хостинги?
Подробное обоснование первого вывода смотрите в статье 5 мифов о персональных данных.
Второй ваш вывод не связан со статусом оператора ПДн, включенного в реестр Роскомнадзора. Хранить ПДн в России нужно не зависимо от статуса оператора.
enzain
12.11.2017 23:07Если на вас напишут жалобу за спам — данное соглашение юридической силы не имеет.
И штрафов нарисуют от души. Что правильно. При чем, как мне кажется — за подобное "навязывание" — штрафы должны быть на порядок больше, чем за простой спам :)ictlawyer Автор
13.11.2017 07:18Вы с банками договоры заключали хоть раз? Там на 10 странице мелким шрифтом всегда написано, что вы даете согласие на рассылку. Попробуйте оспорить.
Пока условия Пользовательского соглашения не изменены или не признаны недействительными по решению суда, вступившему в законную силу (см. коммент выше), в административном производстве ПС будет рассматриваться в качестве доказательства получения согласия в надлежащем виде.
RouR
13.11.2017 11:06Просто вычеркивал. Пара заявлений в контролирующие органы — и последние несколько лет ни от одного из трёх банков мне не приходят ни звонки, ни смски с предложениями кредитов или иных услуг.
enzain
13.11.2017 11:50Читал, более того — ручкой дописывал — что на рассылку рекламы не согласен. Либо к договору прикладывал заявление аналогичного содержания — если говорили что в договоре — нельзя писать, пишите отдельно. Но всегда такая возможность есть.
В данном же случае — выбора не предоставляется. Что есть навязывание.
И не надо сравнивать подписанный ручкой документ в банке, с "соглашением" на сайте "Васи Пупкина", как бы немножко разные вещи.ictlawyer Автор
13.11.2017 12:05Интересно, что вы делаете на Хабре. Они же навязывают вам условия о рекламной рассылке в разделе 5 своего Пользовательского соглашения habrahabr.ru/info/agreement
enzain
13.11.2017 12:52Не одного сообщения рекламного характера от хабра не получал.
Единственная рассылка — "Интересное по вашим хабам".
Потому конкретно к хабру — у меня вопросов и претензий нет.
И я вам буду очень благодарен, если вы мне покажете где-то мои слова о том, что я такими сайтами в принципе никогда пользоваться не буду. Вы пытаетесь перевести тему, запутать, и т.д. — это в текущем контексте выглядит не очень красиво.
VolCh
13.11.2017 08:12С чего это не имеетт? Спамом является рассылка рекламы без согласия, здесь согласие получено путём совершения конклюдиентных действий. Тут риски не в жалобах на спам, а в жалобах на принуждение к получению согласия или жалобах на недостаточную информированность об юридических последствиях совершения тех или иных действий на ресурсе ака "без меня меня женили"
enzain
13.11.2017 11:56Если это соглашение подписанное КЭП — вопрос один. Тут же вопрос другой. И в любом случае что с КЭП что без КЭП — это навязывание. За которое, по хорошему — нужно тоже штрафовать, при чем желательно — цифрами с шестью нулями дабы неповадно было.
Люди — которых интересует рекламная рассылка в состоянии на нее подписаться самостоятельно
noxway
13.11.2017 11:11В п.4 ст.9 152-ФЗ однозначно прописана форма согласия субъекта ПДн как письменная форма на бумажном носителе или подписанный электронный документ электронной подписью.
На оператора ПДн, в соответствии с п.3 ст.9 152-ФЗ возлагается обязанность предоставить доказательства получения согласия субъекта ПДн.
Ч.1 ст. 18 38-ФЗ, также однозначно говорит, что реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что согласие было получено на распространение рекламы.
В дополнение, имеется письмо ФАС от 25.09.2017 №АК/65823/17 «О распространении рекламы по сетям электросвязи посредством SMS-рассылки»:
«В соответствии с данной нормой (ч.1. ст.44.1 126-ФЗ) согласие абонента на получение на получение рекламы должно быть выполнено таким образом, чтобы можно было однозначно идентифицировать такого абонента (простое заполнение бланка/формы, не позволяющее однозначно установить и подтвердить, кто именно заполнил такую форму, не является соблюдением указанного требования).»
Т.е. для полноценной идентификации абонента (субъекта ПДн) необходим документ в бумажной форме или электронный документ подписанный электронной подписью. В противном случае доказать рекламораспространителю (оператору ПДн), что реклама распространяется с предварительного согласия практически невозможно. ИМХО, готов обсудить.ictlawyer Автор
13.11.2017 11:28Спасибо за развернутую аргументацию. Отвечу по пунктам.
В п.4 ст.9 152-ФЗ однозначно прописана форма согласия субъекта ПДн как письменная форма на бумажном носителе или подписанный электронный документ электронной подписью.
Можете уточнить где в законе указано, что на обработку ПДн в рассматриваемом случае требуется письменное согласие? Напротив, условие обработки ПДн «с согласия» пользователя стоит в одном ряду с равнозначным условием о возможности обработки ПДн в целях заключения и исполнения договора (см. пп.5 ч.1 ст.6 152-ФЗ):
обработка персональных данных необходима для исполнения договора, стороной которого либо выгодоприобретателем или поручителем по которому является субъект персональных данных, а также для заключения договора по инициативе субъекта персональных данных или договора, по которому субъект персональных данных будет являться выгодоприобретателем или поручителем;
На оператора ПДн, в соответствии с п.3 ст.9 152-ФЗ возлагается обязанность предоставить доказательства получения согласия субъекта ПДн.
Вы цитируете статью «Согласие субъекта персональных данных на обработку его персональных данных». Не удивительно, что на оператора по данной статье возлагается обязанность доказать получение такого согласия.
Задумайтесь, что условием обработки ПДн является не только согласие абонента (см. ст.6 152 ФЗ) и все встанет на свои места.
Ч.1 ст. 18 38-ФЗ, также однозначно говорит, что реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что согласие было получено на распространение рекламы
Предварительное согласие на распространение получено одновременно с принятием Пользовательского соглашения. Лично вас такой вариант может не устраивать. Но в таком случае у вас есть выбор: отказаться от принятия Соглашения или отписаться от рассылки позднее.
В дополнение, имеется письмо ФАС от 25.09.2017 №АК/65823/17 «О распространении рекламы по сетям электросвязи посредством SMS-рассылки»
Не вижу и здесь противоречий, если пользователь признает, что использовал сайт, с которым связана рассылка. Тем самым он подтвердит, что принял размещенное на нем Пользовательское соглашение.noxway
13.11.2017 13:11Не могу связать ваш ответ и реализацию функций подтверждения факта передачи согласия субъекта через сайт с учетом действующих норм права.
На сайте ФАС размещен постатейный комментарий к 38-ФЗ, где затрагивается вопрос передачи согласия субъекта.
ictlawyer Автор
14.11.2017 07:38Угу. Вот первый попавшийся пример разъяснений с сайта ФАС:
Вниманию граждан!
Если Вы хотите обратиться к нам с жалобой на получение SMS – рекламы, согласие на которое не давали, то к самой жалобе необходимо приложить:
• фотографию дисплея телефона с текстом сообщения, распечатку электронной почты или аудиозапись звонка;
• заверенную детализированную выписку от оператора связи, подтверждающую поступление SMS-сообщения, звонка.
Обращаем Ваше внимание на договор по оказанию услуг связи. Во многих случаях в нем уже содержится согласие на получение любой SMS-рекламы.noxway
14.11.2017 08:08О чем как раз и ведем беседу. Оператор связи, являясь рекламодателем/рекламопроизводителем/рекламораспространителем, заключает договор на бумажном носителе и он как раз может предоставить согласие.
В вашем случае, для распространения вашей рекламы, необходимо получить разрешение от субъекта на рекламу, а также заключить договор с оператором связи (в противном случае самим заниматься лицензированием в области связи).
Т.е. есть субъект дал согласие оператору связи на рассылку, это не означает, что этим могут пользоваться все организации желающие распространять рекламу через этого оператора.ictlawyer Автор
14.11.2017 08:43А не на бумажном носителе вы договоры не признаете?
noxway
14.11.2017 09:19Признаю в рамках законов. Но это выходит за рамки обсуждения темы связанной с ПДн субъектов.
ictlawyer Автор
14.11.2017 11:01Как раз наоборот: обработка ПДн в целях заключения и исполнения договоров не требует получения отдельного согласия субъекта ПДн (см. ч.2 ст.6 152-ФЗ).
noxway
14.11.2017 13:47Стоит помнить ч.3 ст. 168 ГК РФ, сделка признается ничтожной, если нарушает требования закона или иного правового акта и при этом посягает на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц. В частности, основной целью договора не является рекламная рассылка. На основании п.4 ст.21 152-ФЗ при достижении цели обработки ПДн, оператор обязан прекратить обработку этих ПДн.
В частном случае, говорим еще о передаче ПДн третьим лицам (обработка ПДн по поручению оператора) для рассылки посредством средств связи и тут вступает 126-ФЗ «О связи» в лице ч.1 ст.44.1, которая также требует предварительное согласие абонента на рассылку.
Ситуацию в сфере электронной коммерции назвал бы спорной в части распространения практики дачи согласия на обработку ПДн путем проставления «галочки» на экране. В случае возникновения споров относительно наличия или отсутствия факта передачи такого согласия и оспаривания аутентичности содержания предоставленных сведений оператором шансы на успешное решение считаю малыми.ictlawyer Автор
14.11.2017 14:07Хорошо, что вы стараетесь работать над своими ответами. Но аргументация «хромает». Пользовательское соглашение предлагает заключение договора на информационное обслуживание. Поэтому пока пользователь не отписался от рассылки, условия договора не противоречат закону и не нарушают его прав.
noxway
14.11.2017 15:05Не выходит с вами двустороннего диалога, не стану давать оценку вашим ответам.
Согласно приведенным статьям НПА закон на стороне субъекта. Рекомендую ознакомиться с книгой Савельева «Электронная коммерция в России и за рубежом», где приводятся конкретные примеры.ictlawyer Автор
15.11.2017 07:06Спасибо за рекомендацию. Посмотрю, чему сейчас в ВУЗах учат.
noxway
15.11.2017 07:55К сожалению этому в вузах не учат, это из разряда «надо знать» для практикующих юристов.
ictlawyer Автор
15.11.2017 08:20И большая у вас практика?
noxway
15.11.2017 09:55Давайте придерживаться темы разговора, если интересует сторонняя информация, пишите в лс.
По существу поднятого вопроса, кажется, мы не пришли к единому мнению. Предлагая услугу юридической направленности, ожидал развернутого ответа о применимости тех или иных положений и опыта решения возникших споров.
Трактование вами статей НПА не считаю применимым, т.к. есть официальные разъяснения регуляторов, в частности о рекламе от ФАС, о котором упомянул в нашей беседе.
К сведению, с лета этого года расширен состав правонарушений в области обработки ПДн, за которые следует административная ответственность.
teecat
13.11.2017 13:30пользовательское соглашение может принять всякий пользователь вашего сайта при регистрации, заполнении формы обратной связи или подписке на новости.
Согласно 152-фз нужно письменное согласие. Согласие галочкой на сайте не катит, так как нельзя проверить подлинность пользователя. Да, Роскомнадзор разрешает согласие на сайте, но Роскомнадзор не имеет права толковать закон. Поэтому первая же прокурорская проверка и будет любой компании штраф за отсутствие письменного согласия. То, что таких случаев нет, не означает, что нужно рекомендовать нарушать законVolCh
13.11.2017 14:40Письменное согласие нужно в случае, когда закон требует явного согласия. В иных случаях, когда оператор может собирать, обрабатывать и т. п. ПДн, письменного согласия не требуется, как ни требуется какой-то определенной формы доказывания наличия этих иных случаев.
teecat
13.11.2017 14:49Естественно, вот только список исключений весьма узок и четко оговорен в законе. Журналистам в целях осуществления профессиональной деятельности, спецслужбам и тд. Сайты в исключения не входят
noxway
13.11.2017 14:56Случаи, в которых не нужно согласие в письменной форме указаны в ч.2 ст.6 152-ФЗ.
VolCh
Оцениваю хорошо, но лучше бы чтобы можно было обходиться без них в подобных случаях. Слишком глубоко государство влезает в отношения двух субъектов, заставляя их заключать фиктивные по сути договора и запрещая использовать простую, очевидную и, главное, правдивую формулировку «вы действуете на свой страх и риск, любые данные могут быть доступны третьим лицам», типа той как писали когда-то браузеры.
ictlawyer Автор
Согласен с вами. Все осталось как есть, бумаг только стало больше.