В этой статье расскажем о самой минималистичной схеме оформления скрытого владения бизнесом и быстрого возврата бизнеса бенефициару, состоящей всего из трёх документов: опциона, корпоративного и наследственного договоров.
Изложим схему в виде кейса, который является одним из наиболее распространённых среди запросов наших клиентов:
Дано:
номинал, владеющий долей в уставном капитале компании (ООО) в размере 100 процентов (если номиналу доля ещё не передана, то в схему включается сделка по отчуждению в пользу номинала требуемой доли в компании, что почти не влияет на сложность описываемой схемы) (далее -- "доля");
бенефициар, который на момент оформления схемы [уже] не имеет прямой корпоративно-правовой связи с компанией и хочет в любой момент вернуть себе 100 процентов доли в компании, при этом хочет сохранить систему корпоративного управления, при котором бизнес (компания) не утратит активы (имущество) и будет продолжать вести налаженную деятельность, приносящую прежний доход (прибыль);
риски: отчуждение номиналом имущества компании третьим лицам, принятия номиналом неэффективных решений, смерть номинала, после которой доля в компании войдет в общую наследственную массу, то есть перейдёт к наследникам номинала.
Для того, чтобы оформить схему скрытого владения бизнесом и его возврата в любой момент по опциону, готовим 3 документа: корпоративный договор между номиналом и бенефициаром (доверенным лицом бенефициара), опцион (ст. 429.2 Гражданского кодекса РФ), наследственный договор (ст. 1140.1 Гражданского кодекса РФ).
1. Опцион
Для перехода (возврата) доли от номинала к бенефициару в любое время на основании волеизъявления бенефициара между номиналом и бенефициаром заключается опцион (соглашение об опционе на заключение договора) по правилам ст. 429.2 Гражданского кодекса РФ и ст. 21 Закона об ООО.
Опцион содержит в себе безотзывную оферту, по которой номинал предлагает бенефициару приобрести долю в компании по определённой цене (как правило, по номиналу или близко к тому) в любое время. Для реализации опциона не устанавливаются какие-либо особые условия, достаточно только волеизъявления бенефициара. Волеизъявление бенефициара оформляется в виде акцепта оферты. В случае намерения бенефициара вернуть себе долю, бенефициар с опционом обращается к нотариусу, нотариус удостоверяет акцепт бенефициара, подаёт соответствующие документы в ФНС и по истечении нескольких рабочих дней бенефициар становится полноправным собственником доли.
Более подробно об оформлении опциона можно почитать здесь.
2. Корпоративный договор
Корпоративный договор в схеме является обеспечительной сделкой и, соответственно, обеспечивает подконтрольность номинала (а через него и операционного менеджмента компании) бенефециару, что в свою очередь обеспечивает стабильность и предсказуемость бизнес-процессов в компании. Вместо бенефициара стороной корпоративного договора может выступить его доверенное лицо (в смысле любое лицо, которому доверяет бенефициар).
В корпоративном договоре прописываются условия, которые:
запрещают номиналу совершать какие-либо сделки/действия с принадлежащей ему долей, в частности, в результате которых изменится её размер (за исключением отчуждения доли в пользу бенефициара во исполнение опциона);
запрещают номиналу обременять долю залогом;
запрещают номиналу выходить из компании (если участников в компании двое или более);
запрещают номиналу действовать каким-либо образом, влекущим применение к отношениям между номиналом и обществом правил статьи 23 Закона об ООО, а именно, но не исключительно, — предъявлять обществу требование о выкупе у него доли или части доли;
запрещают номиналу принимать решения, связанные с изменением размера уставного капитала компании без письменного согласия бенефициара;
запрещают номиналу без письменного разрешения бенефициара одобрять и/или совершать сделки по привлечению компанией займов на сумму, превыщающую тот или иной размер;
запрещают номиналу без письменного разрешения бенефициара одобрять и/или совершать сделки по отчуждению тех или иных активов компании (одобрять и/или совершать сделки с участием компании на сумму, превышающую тот или иной размер);
обязывают номинала уведомить бенефициара о возникновении у номинала задолженности перед третьими лицами на сумму, превышающую тот или иной размер;
запрещают номиналу без письменного разрешения бенефициара менять (назначать нового) генерального директора компании, созывать в компании Совет директоров, изменять содержание устава компании;
и так далее.
Чтобы обеспечить возможность получения третьими лицами информации о наличии в компании корпоративного договора (и соответствующих ограничений/запретов) сведения о нём вносятся в ЕГРЮЛ -- посредством заявления по форме Р13014 сведения о корпоративном договоре (по желанию и сам корпоративный договор) представляются в ФНС.
Более подробно о корпоративном договоре можно почитать здесь.
3. Наследственный договор
Наследственный договор в схеме также является обеспечительной сделкой направлен на то, чтобы в случае смерти номинала доля в компании перешла к бенефициару как наследнику номинала в соответствии с наследственным договором.
Наследственный договор предусмотрен ст. 1140.1 Гражданского кодекса РФ и в отличие от завещания является двусторонней сделкой, то есть заключается (подписывается) наследодателем и наследником.
Главным отличием наследственного договора от завещания является то, завещание наследодатель может в любое время отменить/изменить и никто, кроме нотариуса, об этом может не узнать, а о расторжении наследственного договора обязательно становится известно наследнику (в данном кейсе -- бенефициару) и он может соответствующим образом распорядиться этой информацией. В контексте реализации схемы скрытого владения бизнесом данное правило об обязательном уведомлении наследника о расторжении наследодателем наследственного договора является ключевым.
То, что в соответствии с пунктом 10 статьи 1140.1 Гражданского кодекса РФ наследодатель вправе в любое время в одностороннем порядке расторгнуть наследственный договор (такое уведомление подлежит нотариальному удостоверению, а нотариус, его удостоверивший, обязан в течение 3 рабочих дней направить копию уведомления другой стороне наследственного договора), не влияет на работоспособность схемы, ибо в случае расторжения номиналом наследственного договора бенефициар ставится об этом в известность и в любой момент может реализовать опцион и вернуть себе долю в компании. Для пущей уверенности в наследственном договоре можно также предусмотреть условие о заблаговременном уведомлении номиналом бенефициара о своём намерении расторгнуть наследственный договор.
Приведённая схема оформления скрытого владения бизнесом и возврата бизнеса бенефициару является одной из нескольких возможных. Однако лично меня привлекает своей простотой, минимализмом и максимальным нивелированием юридических рисков для бенефициара (в случае каких-либо сомнений бенефициар может в любое время быстро вернуть себе долю в компании на основании опциона, а корпоративный и наследственный договоры являются довольно действенными инструментами для обеспечения трансфера доли в пользу бенефициара при различных жизненных обстоятельствах).
Контакты для связи в случае возникновения вопросов или клиентского запроса по теме статьи: